YARGITAY KARARI
DAİRE : Ceza Genel Kurulu
ESAS NO : 2021/395
KARAR NO : 2022/724
KARAR TARİHİ : 22.11.2022

Yargıtay Dairesi : 10. Ceza Dairesi

Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanık …’ün, TCK’nın 188/3, 297/1, 52/2-4, 53, 54 ve 63. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis ve 3.000 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, taksitlendirmeye, hak yoksunluğuna, müsadereye ve mahsuba ilişkin … 3. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 31.05.2011 tarihli ve 175-205 sayılı hükmün, sanık tarafından temyiz edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay (Kapatılan) 20. Ceza Dairesince 19.09.2017 tarih ve 13338-4547 sayı ile hak yoksunluğu ve müsadere yönünden düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir.
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı ise 02.04.2021 tarih ve 32333 sayı ile;
“…Olay günü … E Tipi Ceza İnfaz Kurumunda ruhsatsız silah bulundurma ve silahla yağma suçlarından tutuklu … … Gürlek’i kapalı görüş için ön nizamiyeden ziyarete gelen …’ün yapılan aramasında, sol ayak çorabının içinde yaklaşık 20 gram esrar bulunduğu, sanık … aşamalarda, uyuşturucu madde kullandığını, yakalanan maddeyi içmek için aldığını, çorabının içinde unuttuğunu söylediği, suç tarihinde sanığın ceza infaz kurumunda ziyaret etmek istediği … … Gürlek soruşturma aşamasındaki beyanında, sanıktan esrar istemediğini, esrar kullanmadığını söylediği ve kullanmak için uyuşturucu madde kabul etmek veya bulundurmak suçundan 26.01.2011 tarihinde … Cumhuriyet Başsavcılığınca ek kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği görülmüştür.
Sanığın aşamalarda değişmeyen savunması, bulunan maddenin miktarı, cezaevindeki görüşmenin kapalı görüş şeklinde gerçekleşecek olması, ziyarete edilen kişi hakkında uyuşturucu madde bulundurmak ve kullanmak suçundan kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verilmesi hususları bir arada değerlendirildiğinde, sanığın söz konusu esrarı başkasına satma, devir veya tedarik etme hususunda bir davranış içine girdiğine ilişkin dosya kapsamı itibarıyla herhangi bir somut delilin elde edilemediği, uyuşturucu madde ticareti yapma veya infaz kurumuna veya tutukevine yasak eşya sokma kastının bulunduğuna ilişkin her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı, sanığın eyleminin uyuşturucu madde kullanma suçunu oluşturduğu,” görüşüyle itiraz kanun yoluna başvurmuştur.
CMK’nın 308. maddesi uyarınca inceleme yapan Yargıtay 10. Dairesince 07.10.2021 tarih ve 6269-9753 sayı ile itiraz nedenlerinin yerinde görülmediğinden bahisle Yargıtay Birinci Başkanlığına gönderilen dosya, Ceza Genel Kurulunca değerlendirilmiş ve açıklanan gerekçelerle karara bağlanmıştır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
CEZA GENEL KURULU KARARI
Özel Daire ile Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı arasında oluşan ve Ceza Genel Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık; sanığın eyleminin “uyuşturucu madde ticareti yapma” suçunu mu yoksa “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçunu mu oluşturduğunun belirlenmesine ilişkindir.
İncelenen dosya kapsamından;
14.12.2010 tarihli olay tutanağına göre; … E Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumunda yağma ve 6136 sayılı Kanun’a muhalefet suçlarından tutuklu olarak bulunan … … Gürlek’i, kapalı görüşte ziyaret etmek amacıyla 14.12.2010 tarihinde saat 14.40 sıralarında söz konusu ceza infaz kurumuna gelen sanığın, jandarma görevlilerince cezaevinin ön nizamiyesinde yapılan üst aramasında; sol çorabının içindeki kâğıda sarılı olan ve daralı ağırlığı 20 gram gelen suç konusu esrarın ele geçirildiği, jandarma görevlilerince uyuşturucu maddenin muhafaza altına alınmasından sonra, sanığın … Asayiş Şube Müdürlüğü görevlilerine teslim edildiği, konu hakkında Cumhuriyet savcısına bilgi verildiğinde sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan işlem yapılması talimatının alındığı,
… Kriminal Polis Laboratuvarının 18.01.2011 tarihli raporuna göre; net 11 gram gelen haki renkli katı maddenin, uyuşturucu ve uyarıcı maddelerden esrar olduğu,
… Cumhuriyet Başsavcılığınca 26.01.2011 tarih ve 32764 sayı ile; … E Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumunda yağma ve 6136 sayılı Kanun’a muhalefet suçlarından tutuklu olarak bulunan … … Gürlek hakkında kullamak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği,
UYAP üzerinden sanığa ait güncel adli sicil kaydı incelendiğinde; sanık … hakkında … 3. Ağır Ceza Mahkemesince 14.04.2011 tarih ve 225-145 sayı ile; 11.01.2010 tarihinde işlemiş olduğu uyuşturucu madde ticareti yapma suçu nedeniyle TCK’nın 188/3, 52/2-4, 53 ve 63. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis ve 4.000 TL adli para cezasına hükmolunduğu, söz konusu bu mahkûmiyet hükmünün Yargıtay 10. Ceza Dairesinin 05.11.2013 tarihli ve 21237-9721 sayılı onama kararıyla kesinleştiği, yine adı geçen sanık hakkında Siverek Ağır Ceza Mahkemesince 30.04.2014 tarih ve 125-112 sayı ile; 09.03.2011 tarihinde işlemiş olduğu uyuşturucu madde ticareti yapma suçu nedeniyle, TCK’nın 188/3, 192/3, 62, 52/2-4, 53, 54 ve 63. maddeleri uyarınca 5 yıl 15 ay hapis ve 10.000 TL adli para cezasına hükmolunduğu, söz konusu bu mahkûmiyet hükmünün de Yargıtay (Kapatılan) 20. Ceza Dairesinin 13.10.2015 tarihli ve 178-4028 sayılı onama kararıyla kesinleştiği,
Anlaşılmıştır.
Şüpheli … … Gürlek savcılıkta; “…’ü tanırım, kendisi arkadaşım olur. 14.12.2010 tarihinde ziyaretim için cezaevine geldiğinde zannedersem üzerinde bir miktar esrar ele geçirilmiş. Ben bunu daha sonra başka birinden duydum, ancak kendisinden esrar maddesi istemiş değilim. Esrar kullanan birisi değilim, zaten kendisi de kapalı görüş yapmak üzere gelmişti, kendisiyle herhangi bir şekilde böyle bir alışveriş yapmamız söz konusu olamaz. Atılı suçlamayı kabul etmiyorum.” şeklinde beyanda bulunduğu,
Sanık … kollukta; “Yaklaşık dört yıldır …’da ailemle birlikte ikamet ediyorum. Kuaförlük yaparak geçimimi sağlarım. Yedi yıldır esrar kullanıyorum, günlük ortalama bir tane esrarlı sigara içerim. Kullandığım esrarı tanımadığım kişilerden 10 TL karşılığında satın alırım. 13.12.2010 tarihinde saat 22.00 sıralarında çalıştığım … yerinden ayrıldıktan sonra, Dağkapı civarında tanımadığım bir şahıstan 20 TL karşılığında olay günü üzerimde ele geçirilen esrarı, kullanmak amacıyla satın aldım. Esrarın bir miktarını da kullandım. 14.12.2010 tarihinde ailem ile birlikte arkadaşım … … Gürlek’i ziyarete gittik. Ziyaret sırasında bir gün önce satın aldığım ve üzerimde kalan esrarı saklayamadım. Görevliler yaptıkları aramada esrarı buldular. Esrarı kimseye vermeyecektim, kendim içecektim. Cezaevine girerken esrarı üzerimde unutmuşum.”,
Mahkemede ise; “Kapalı görüşün yapılacağı gün cezaevine girerken, üzerimde uyuşturucu madde tespit edildi. Uyuşturucu madde kullanıyorum, bu nedenle esrarı üzerimde unutmuşum. Cezaevine girmeden önce esrarı anneme vermek istemedim, çünkü onun uyuşturucu madde kullandığımı bilmesini istemiyordum. Bu sebeple esrarı çorabımın içine bırakmıştım. Uyuşturucu maddeyi cezaevine sokmak ve birilerine vermek gibi bir düşüncem yoktu. Kapalı görüş olduğu için kimseye verme imkanım bulunmuyordu. Kullandığım esrarı üzerimde unutmuşum. O an için öyle bıraktım. Şu an başka bir uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan tutukluyum. Uyuşturucu maddeyi neden çorabının içine bıraktığı sorulan sanığın; “O an için öyle bıraktım.”
Şeklinde savunmalar yapmıştır.
Suç ve hüküm tarihlerinde 5237 sayılı TCK’nın “Uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti” başlıklı 188. maddesinin 3. fıkrası; “Uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satan, satışa arz eden, başkalarına veren, sevk eden, nakleden, depolayan, satın alan, kabul eden, bulunduran kişi, beş yıldan onbeş yıla kadar hapis ve yirmibin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır” biçiminde olup madde gerekçesinde de vurgulandığı gibi üçüncü fıkrada, uyuşturucu ve uyarıcı madde ticaretine ilişkin çeşitli fiiller, ayrı bir suç olarak tanımlanmıştır. Buna göre; uyuşturucu veya uyarıcı maddelerin ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satışı, satışa arzı, başkalarına verilmesi, nakli, depolanması ya da kazanç amacıyla satın alınması, kabul edilmesi veya bulundurulması, söz konusu maddenin birinci fıkrasına göre ayrı bir suç oluşturmaktadır.
Aynı Kanun’un “Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek veya bulundurmak” başlıklı 191/1. maddesi ise; “Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran kişi, bir yıldan iki yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır” şeklinde düzenlenmiş olup kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek veya bulundurmak ya da kullanmak fiilleri suç olarak tanımlanmıştır.
Uyuşturucu madde bulundurma eyleminin, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak suçunu mu yoksa uyuşturucu madde ticareti suçunu mu oluşturduğunun tespitinde belirgin rol oynayan husus, bulundurmanın amacıdır. Ceza Genel Kurulunun 15.06.2004 tarihli ve 107-136 ile 06.03.2012 tarihli ve 387-75 sayılı kararları başta olmak üzere bir çok kararında da belirtildiği üzere, uyuşturucu madde bulundurmanın, kullanma maksadına matuf olduğunun belirlenmesinde dikkate alınması gereken ve öğreti ile uygulamada da kabul görmüş olan bazı kriterler bulunmaktadır.
Bunlardan ilki; failin bulundurduğu uyuşturucu maddeyi başkasına satma, devir veya tedarik etmek hususunda herhangi bir davranış içine girip girmediğidir.
İkinci kriter, uyuşturucu maddenin bulundurulduğu yer ve bulunduruluş biçimidir. Kişisel kullanım için uyuşturucu madde bulunduran kimse, bunu her zaman kolaylıkla erişebileceği bir yerde, örneğin genellikle evinde veya … yerinde bulundurmaktadır. Buna karşın uyuşturucunun ev veya … yerine uzakta, çıkarılıp alınması güç ve zaman gerektiren depo, mağara, samanlık gibi bir yere gizlenmesi kullanma dışında bir amaçla bulundurulduğunu gösterebilir. Yine, uyuşturucunun çok sayıda özenli olarak hazırlanmış küçük paketçikler hâlinde olması, her paketçiğin içine hassas biçimde yapılan tartım sonucu aynı miktarda uyuşturucu madde konulmuş olması, uyuşturucu maddenin ele geçirildiği yerde veya yakınında, hassas terazi ve paketlemede kullanılan ambalaj malzemelerinin bulunması, kullanım dışında bir amaçla bulundurulduğu hususunda önemli bir belirtidir.
Üçüncü kriter de bulundurulan uyuşturucu maddenin çeşidi ve miktarıdır. Uyuşturucu madde kullanan kimse genelde bir ya da benzer etki gösteren iki değişik uyuşturucu maddeyi bulundurur. Bu nedenle değişik nitelikte ve farklı etkileri olan eroin, kokain, esrar ve amfetamin içeren tabletleri birlikte bulunduran sanığın bunları satmak amacıyla bulundurduğu kabul edilebilir. Kişisel kullanım için kabul edilebilecek miktar, kişinin fiziksel ve ruhsal yapısı ile uyuşturucu veya uyarıcı maddenin niteliğine, cinsine ve kalitesine göre değişiklik göstermekle birlikte, Adli Tıp Kurumunun mütalaalarında esrar kullananların her defasında 1-1,5 gram olmak üzere günde üç kez esrar tüketebildikleri bildirilmektedir. Esrar kullanma alışkanlığı olanların bunları göz önüne alarak, birkaç aylık ihtiyaçlarını karşılayacak miktarda esrar maddesini ihtiyaten yanlarında veya ulaşabilecekleri bir yerde bulundurabildikleri de adli dosyalara yansıyan ve bilinen bir husustur. Buna göre, esrar kullanan faillerin olağan sayılan bu süre içinde kişisel olarak kullanıp tüketebilecekleri miktarın üzerinde esrar maddesi bulundurmaları hâlinde, bulundurmanın kişisel kullanım amacına yönelik olmadığı kabul edilmelidir.
Bu açıklamalar ışığında uyuşmazlık konusu değerlendirildiğinde;
… E Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumunda tutuklu olarak bulunan … … Gürlek’i, kapalı görüşte ziyaret etmek amacıyla 14.12.2010 tarihinde saat 14.40 sıralarında söz konusu ceza infaz kurumuna gelen sanığın jandarma görevlilerince cezaevinin ön nizamiyesinde yapılan üst aramasında; sol çorabının içinde kâğıda sarılı hâldeki suç konusu esrarın ele geçirildiği olayda;
Suç konusu uyuşturucu maddeyi kullanmak için 13.12.2010 tarihinde tanımadığı bir şahıstan satın aldığını belirten sanık, söz konusu maddeyi tutuklu olarak ceza infaz kurumunda bulunan arkadaşı ile görüşebilmek amacıyla 14.12.2010 tarihinde gerçekleştirdiği cezaevi ziyareti esnasında üzerinde bulundurduğu gibi, cezaevinde yapılacak kontrol neticesinde ele geçirilmesini önlemek amacıyla da çorabının içine gizlemiştir. Diğer taraftan, adli sicil kaydından uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan Özel Daire onanmak suretiyle kesinleşmiş iki ayrı mahkûmiyeti bulunduğu ve bu bağlamda söz konusu suça yabancı olmadığı anlaşılan sanığın, suç konusu uyuşturucu maddeyi gizlediği yer de dikkate alındığında, bir gün önce satın aldığı uyuşturucu maddeyi üzerinde unuttuğuna yönelik savunmalarına itibar edilmesi mümkün değildir. Zira suç konusu esrar ceket, pantolon, gömlek veya mont gibi bir kıyafetin cebinde değil, özel olarak saklandığı anlaşılan çorap içerisinde ele geçirilmiştir.
Sonuç itibarıyla, gerek uyuşturucu maddenin gizlendiği yer ve ele geçiriliş şekli gerekse söz konusu maddenin sanığın ceza infaz kurumunda tutuklu olarak bulunan arkadaşını ziyareti öncesinde ele geçirildiği dikkate alındığında; sanığın eyleminin “başkasına verme amacıyla uyuşturucu madde bulundurma” suçunu oluşturduğu kabul edilmelidir.
Bu itibarla, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının reddine karar verilmelidir.
SONUÇ:
Açıklanan nedenlerle;
1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının REDDİNE,
2- Dosyanın, mahalline gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİ EDİLMESİNE, 22.11.2022 tarihinde yapılan müzakerede oy birliğiyle karar verildi.