YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2023/7925
KARAR NO : 2023/9578
KARAR TARİHİ : 20.06.2023

MAHKEMESİ : … Bölge Adliye Mahkemesi 7. Hukuk Dairesi

Taraflar arasında … 24. … Mahkemesinde görülen ve istinaf incelemesinden geçen alacak davasında verilen karar hakkında yapılan temyiz incelemesi sonucunda, Dairece Bölge Adliye Mahkemesi kararının bozulmasına karar verilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesince bozmaya uyularak yeniden yapılan yargılama sonucunda; davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesi kararı davacı vekili tarafından temyiz edilmekle; kesinlik, süre, temyiz şartı ve diğer usul eksiklikleri yönünden yapılan ön inceleme sonucunda temyiz dilekçelerinin kabulüne karar verilmiştir.

Davacı vekilince temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasının istenilmesi üzerine, işin duruşmaya tâbi olduğu anlaşılmış ve duruşma için 20…..2023 Salı günü tayin edilerek taraflara tebligat gönderilmiştir.

Duruşma günü davacı vekili Avukat İmge … … ile davalı vekili Avukat … geldiler.

Duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlendikten sonra duruşmaya son verildi.

Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlendikten sonra dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü:

I. DAVA
Davacı vekili dava dilekçesinde; davacının … sözleşmesinin haksız olarak feshedildiği tarihe kadar davalı Şirketin yurt dışında bulunan şantiyelerinde çalıştığını, davacının günlük 12 saati dahi aşan çalışmalarda çalışmak zorunda kaldığını, on beş günde bir defa bir pazar günü olmak üzere ayda iki defa hafta tatili kullandığını, dinî bayramların birinci günleri hariç olmak üzere, diğer dinî … günlerinde çalıştığını, davacının çalışma dönemi boyunca yıllık ücretli izin hakkını kullanmadığı gibi ücretinin de kendisine ödenmediğini belirterek bir kısım işçilik alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

II. CEVAP
Davalı vekili cevap dilekçesinde; müvekkili Şirketin dava dışı Age … CO LLC Şirketin ortağı olmasına rağmen ancak her iki Şirketin yönetimlerinin farklı olduğunu, farklı kanunlara göre kurulduklarını ve farklı tüzel kişiliğe sahip olduklarını, davacının belirttiği tarihler arasında müvekkili Şirkette çalışmadığını, davacının müvekkili Şirket ile hiçbir hukuki bağının olmadığını, bu nedenlerle işbu davada müvekkiline husumet yöneltilemeyeceğini, somut uyuşmazlığa 4857 sayılı … Kanunu ile diğer mevzuatın uygulanamayacağını, dava dışı Age … CO LLC Şirketi ile imzalanan bir sözleşme uyarınca tarafların … kanunlarını kabul ettiğini, anlaşmazlık durumunda … mahkemelerinin yetkili olduğunu, ayrıca zamanaşımı def’inde bulunduklarını, mahkemenin işbu uyuşmazlığı çözmekte yetkili olmadığını beyanla davanın reddini savunmuştur.

III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI
… 40. … Mahkemesinin 15.09.2020 tarihli ve 2018/364 Esas, 2020/321 Karar sayılı kararı ile; davacının davalı ile Age … Co LLC Şirketine ait yurt dışı işyerinde çalışmakta iken … sözleşmesinin işverence feshedildiği, haklı fesih nedeninin davalı tarafça ispatlanamadığı, davacının kıdem ve ihbar tazminatını hak ettiği, taraflar arasında yapılan hizmet sözleşmesinde davacının ücretinin 1.900,00 USD olduğu, bu ücrete fazla çalışma, hafta tatili ile … … ve genel tatil çalışmasının dâhil olduğunun belirtildiği, hafta tatili ile … … ve genel tatil çalışmasının ücrete dâhil olmasının mümkün olmadığı, yıllık 270 saatlik fazla çalışma ücretinin ücrete dahîl alacağının sözleşme ile kararlaştırılmasının mümkün olduğu, daha fazla yapılan fazla çalışma ücretinin ödenmesi gerektiği, davalı tarafça puantaj kayıtlarının ibraz edilmediği, ancak davalı tarafça ibraz edilen bordrolardan iki ayrı bordro düzenlendiğinin, bu bordrolardan bir tanesinde fazla çalışma, hafta tatili ile … … ve genel tatil tahakkuku ile aylık … ücrete ulaşıldığı, diğer bordroda ayrıca bir fazla çalışma tahakkuku bulunduğunun anlaşıldığı, dinlenen davacı tanık beyanları ile fazla çalışma, hafta tatili ile … … ve genel tatil çalışması yapıldığının ispatlandığı, 270 saate kadar yapılan fazla çalışma ücretinin ücrete dahîl olduğu ve mahsubunun gerektiği gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

IV. İSTİNAF
A. İstinaf Yoluna Başvuranlar
İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

B. Gerekçe ve Sonuç
Bölge Adliye Mahkemesinin 24.03.2021 tarihli ve 2021/207 Esas, 2021/836 Karar sayılı kararı ile davalı tarafça … sözleşmesinin haklı nedenle feshedildiğinin ispatlanamadığı, tanık beyanları ile davacının haftada 18 saat fazla çalışma yaptığı, ayda 2 hafta tatili ile dinî bayramların 2 günü haricindeki diğer … … ve genel tatil günlerinde çalıştığının ispat edildiği, kıdem tazminatı dışındaki alacaklara 3095 sayılı Kanuni Faiz ve Temerrüt Faizine İlişkin Kanunu’nun 4/a maddesi uyarınca Devlet bankalarınca USD üzerinden açılmış bir yıllık vadeli mevduata uygulanan en yüksek faize hükmedilmesi gerekirken ihbar tazminatına yasal faiz ve diğer taleplere ise en yüksek mevduat faizi işletilmesinin hatalı olduğu gerekçesi ile davalı vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile İlk Derece Mahkemesi hükmü kaldırılarak yeniden esas hakkında hüküm kurulmak suretiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

V. BOZMA VE BOZMADAN SONRAKİ YARGILAMA SÜRECİ
A. Bozma Kararı
1. Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davalı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

2. Dairemizin 28.09.2021 tarihli ve 2021/6918 Esas, 2021/13147 Karar sayılı kararı ile taraflar arasında bir hukuk seçimi anlaşması bulunduğundan uyuşmazlık hakkında … hukukunun uygulanması gerektiği, gerekirse … hukukunda uzman bir bilirkişiden de rapor alınmak suretiyle, dava konusu uyuşmazlık bakımından değerlendirme yapılması ve dosya kapsamındaki delil durumu birlikte değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmesi gerektiği gerekçesi ile Bölge Adliye Mahkemesi kararının bozulmasına karar verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesince Bozmaya Uyularak Verilen Karar
Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile; davacının aralarında davalı ile dava dışı Age … Co LLC. Şirketi bünyesinde çalıştığı, … … Kanunu’nda kıdem tazminatı düzenlemesine yer verilmediğinden davacının kıdem tazminatına hak kazanmadığı, davalı işverenin fesih nedenini ve fesih tarihinden önce davacıya fesihle ilgili bildirim yaptığını kanıtlayamaması nedeniyle davacının … … Kanunu’nun 38 … maddesi uyarınca 2 aylık ücreti tutarında olan ihbar tazminatına hak kazandığı, davacıya fazla çalışma ve hafta tatili ücretlerinin ödendiği, davacının … … ve genel tatil ile yıllık izinlerini kullandığı gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

VI. TEMYİZ
A. Temyiz Yoluna Başvuranlar
Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.

B. Temyiz Sebepleri
Davacı vekili; Yargıtayın değişen içtihatları nedeni ile taraf lehine vekâlet ücretine hükmedilemeyeceğini, ayrıca davalı lehine vekâlet ücretine hükmedilirken davanın seri dava olduğunun gözetilmediğini, davacıdan 68.000,00 TL bilirkişi ücreti yatırmasının istenmesinin … yargılanma hakkının ihlali olduğunu, resmi makamlardan yabancı hukukun getirtilmesi gerektiğini, davalı yanca sunulan mevzuata göre karar verilmesinin hatalı olduğunu, davacı ile imzalanan sözleşmelerin okutulmadan, yabancı hukuk bakımından bilgilendirilmeden imzalatıldığını, … sözleşmesinde haftalık çalışma saatinin 40 saat olarak belirtilmesine rağmen bilirkişi raporunda 48 saat olarak belirtildiğini, yine bilirkişi raporunda davacının günlük 10.5 saat çalıştığı, hafta tatili ücretinin ise günlük 10 saat üzerinden ödendiğinin belirlendiğini, bu durumda davacının hafta tatilinde çalıştığı yarım saatlik mesai ücretinin ödenmediğini, davacının resmî tatillerde çalıştığını ve bu çalışmalarının karşılığı izin olarak kullanmadığını, … Hukukunun uygulanması gerektiğini, emsal bu yönde dava dosyalarının onandığını belirterek Bölge Adliye Mahkemesi kararının bozulması istemi ile temyiz yoluna başvurmuştur.

C. Gerekçe
1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme
Dosya içeriğine, bozmanın mahiyetine ve kapsamına göre taraflar arasındaki uyuşmazlık; davacının … hukukuna göre taleplerinin ispatı ve hesaplanması noktalarındadır.

2. İlgili Hukuk
1. 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 369 uncu maddesinin birinci fıkrası ile 371 … maddesi.

2. 5718 sayılı Milletlerarası … Hukuk ve Usul Hukuku Hakkında Kanun’un 2, 5, 8, 24, 27, 40 ve 44 üncü maddeleri.

3. Değerlendirme
1. Temyizen incelenen İlk Derece Mahkeme kararında ve kararın gerekçesinde hukuk kurallarının somut olaya uygulanmasında bir isabetsizlik bulunmadığı ve bozmaya uyulmakla karşı taraf yararına kazanılmış hak durumunu oluşturan yönlerin ise yeniden incelenmesine hukukça imkân bulunmadığı anlaşılmakla; davacı vekilinin aşağıdaki paragrafların kapsamı dışındaki temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

2. Bölge Adliye Mahkemesince bozma sonrası hükme esas alınan bilirkişi raporunda … Makamları tarafından inşaat sektöründe haftalık çalışma saatinin 48 saat olarak belirlendiğini, davacının haftalık 63 saat çalıştığı, haftalık 15 saat fazla çalışma yaptığı, … sözleşmesine göre haftalık 20 saatlik fazla çalışma ücretinin ödendiği, buna göre davacının fazla çalışma ücret alacağının bulunmadığı belirtilmiştir.

3. Davacının … sözleşmesinde haftalık çalışma saatinin 40 saat olarak düzenlendiği, aylık 80 saat fazla çalışma ücretinin ücrete dahîl olduğu belirtilmiştir. Bilirkişi tarafından tanık beyanlarına göre davacının haftalık 63 saat fazla çalışma yaptığının kabulü yerinde ise de; … Makamlarının inşaat işlerinde haftalık normal çalışma süresini 48 saat olarak kabul ettiği gerekçesi ile haftalık çalışma saatinin 48 saat kabul edilmesi yerinde değildir. Hâl böyle olunca davacının haftalık çalışma saatinin 40 saat olduğu, tanık beyanlarına göre davacının haftalık 63 saat çalışma yaptığı, … sözleşmesine göre ödenen haftalık 20 saat fazla çalışmanın düşülmesi ile davacının haftalık 3 saat fazla çalışmasının ödenmediğinin kabulü ile karar verilmesi gerekli iken yazılı gerekçe ile hüküm kurulması hatalıdır.

4. Hafta tatili alacağı bakımından ise esas alınan bilirkişi raporunda … sözleşmesinde hafta tatili çalışmasının 10 saatlik ücretinin zamlı olarak ödeneceğinin belirtildiği ve ayda 2 günlük hafta tatili ücretinin ödendiği belirtilmiştir. Davacının günlük ara dinlenme sürenin düşümü ile 10.5 saat çalışma yaptığı anlaşılmaktadır. … sözleşmesine göre 10 saatlik hafta tatili çalışması ödenmesine göre davacının 0.5 saatlik ödenmeyen hafta tatili çalışma ücreti bulunduğu anlaşılmaktadır. Buna göre hafta tatili alacağının hesaplanması ve hüküm altına alınması gerekli iken yazılı gerekçe ile karar verilmesi hatalı olup bu hususta bozmayı gerektirmiştir.

VII. KARAR
Açıklanan sebeplerle;
Temyiz olunan Bölge Adliye Mahkemesi kararının BOZULMASINA,

Davacı yararına takdir edilen 8.400,00 TL duruşma vekâlet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine,

Peşin alınan temyiz harcının istek hâlinde ilgiliye iadesine,

Dosyanın Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine,

20…..2023 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.