YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2014/10252
KARAR NO : 2014/12516
KARAR TARİHİ : 14.04.2014

MAHKEMESİ : GAZİANTEP 3. İŞ MAHKEMESİ
TARİHİ : 10/09/2013
NUMARASI : 2011/33-2013/553

DAVA :Davacı, feshin geçersizliğine , işe iadesine ve yasal sonuçlarına hükmedilmesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davalılardan G.. R.. avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti:
Davacı vekili, müvekkilinin davalı kurumun kademe bölümünde kaporta işçisi olarak 29/08/2001 tarihinde çalışmaya başladığını, çalıştığı sürelerde bazen taşeron firmalarda çalışıyormuş gibi gözükse de müvekkiline emir ve talimat vererek çalışma şartlarını düzenleyen tarafın davalı kurum yetkilileri olduğunu, davalı kurum tarafından 06/01/2011 tarihinde haksız bir şekilde iş akdine son verildiğini, yapılan feshin geçersiz olduğunu beyanla yapılan feshin geçersizliğine, verilecek işe iade kararına rağmen işe başlatılmaması halinde ödenecek tazminat tutarını 8 aylık ücret karşılığı olarak belirlenmesine, işe iade kararının kesinleşmesine kadar müvekkilinin çalıştırılmadığı süre içinde tahakkuk edecek en fazla 4 aylık ücret ve diğer sosyal haklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.
B) Davalı Cevabının Özeti:
Davalı Gaziantep Üniversitesi vekili, davacının, üniversitenin alt işvereni olan S. Hizmet Org.İnşaat Taah.Gıda San.ve Tic.Ltd.Şti’nin belirli süreli işçisi olduğunu, müvekkili kurum ile ilgili şirket arasında yapılan hizmet alım sözleşmesi gereği üniversitede çalıştığını, davacının iş akdinin feshiyle ilgili müvekkili kurumun hiçbir ilgisi olmadığını, alt işverenin hizmet sözleşmesi bitince yeni hizmet alımı yapılmadığını bu nedenle davacının tekrar işe alınmasının mümkün olmadığını beyanla davanın reddini talep etmiştir.
Dahili davalı SRS Hizmet organizasyon şirketi vekili, müvekkili şirket açısından bir aylık hak düşürücü sürenin geçtiğini, davacın kaportacı olarak çalıştığını, müvekkil şirketin ihale ile almış olduğu işler arasında kaportacılık hizmetinin bulunmadığını, davacının işten çıkarılmasında müvekkili şirketin bir sorumluluğunun bulunmadığını beyanla davanın reddini talep etmiştir.
C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:
Mahkemece, toplanan kanıtlar uyarınca davacının davalı üniversite işçisi olduğunun sabit olduğu, davacının iş akdinin davalı üniversite tarafından feshedildiği, geçerli fesih nedeninin davalı tarafça ispat edilemediği gerekçesi ile dahili davalı yönünden davanın husumet yokluğu nedeni ile reddine, davalı üniversite yönünden ise davanın kabulüne karar verilmiştir.
D) Temyiz:
Kararı davalı G.. R.. vekili temyiz etmiştir.
E) Gerekçe:
Davalı işverence yapılan feshin geçerli olmadığı anlaşıldığından mahkemece feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmesi dosya içeriğine uygun olmakla birlikte,
4857 sayılı İş Kanunu’nun 21. maddesi uyarınca, mahkemece feshin geçersizliğine karar verildiğinde, işçinin başvurusu üzerine işveren tarafından bir ay içinde işe başlatılmaz ise, işçiye ödenmek üzere en az 4, en çok 8 aylık ücreti tutarında tazminatın belirlenmesi gerekir. Dairemizin yerleşik uygulaması gereği, iş güvencesi niteliğindeki bu tazminat işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmelidir. Maddenin alt ve üst sınırları aşılamaz. Üst sınırın aşılmasının tek istisnası fesih tarihinde yürürlükte olan 2821 sayılı Sendikalar Kanunu’nun 31. maddesindeki sendikal nedenle yapılan fesihlerdir. Bu kanun yürürlüğe girdikten sonra sendikal nedenle yapılan fesihlerde tazminat; işçinin başvurusu, işe başlatma ve başlatılmama şartına bağlı olmaksızın işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirlenecektir. Dairemizin uygulaması bu yöndedir. (12.12.2013 gün ve 2013/8422 Esas, 2013/33052 Karar sayılı ilamımız). Dairemiz yıllık ücretli izinle ilgili 53. maddedeki kıdem sürelerini dikkate alarak 6 ay ile 5 yıl arasında kıdemi olan işçi için 4, 5 yıl ile 15 yıl arasında kıdemi olan işçi için 5, 15 yıldan fazla kıdemi olan işçi için 6 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatın belirlenmesini öngörmekte, fesih sebebine göre bu miktarlarda azami sınır 8 aya kadar da çıkmaktadır.
Somut olayda, davacı 29.08.2001 – 06.01.2011 tarihleri arasında çalışmıştır. Kıdem süresi ve fesih sebebine göre işe başlatmama tazminatının 6 ay yerine 5 ay olarak belirlenmesi dosya içeriğine uygun olacaktır.
4857 sayılı İş Yasasının 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.
HÜKÜM:
Yukarda açıklanan gerekçe ile;
1. Mahkemenin kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,
2. Dahili davalı SRS Hizmet Organizasyon şirketi aleyhine açılan davanın husumet yokluğu nedeni ile REDDİNE,
3. Davalı Üniversite hakkında açılan davanın kabulü ile, davalı işverence gerçekleştirilen feshin geçersiz olduğunun tespiti ile davacının bu işveren işyerindeki İŞE İADESİNE,
4. Davacının yasal süre içinde başvurusuna rağmen davalı işverence süresi içinde işe başlatılmaması halinde ödenmesi gereken tazminat miktarının davacının kıdemi, fesih nedeni dikkate alınarak takdiren davacının 5 aylık brüt ücreti tutarında BELİRLENMESİNE,
5. Davacı işçinin işe iadesi için işverene süresi içinde müracaatı halinde hak kazanılacak olan ve kararın kesinleşmesine kadar en çok 4 aya kadar ücret ve diğer haklarının davalıdan tahsilinin GEREKTİĞİNE,
6. Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,
7. Davacının yaptığı 110.40 yargılama giderinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, davalının yaptığı yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,
8. Karar tarihinde yürürlükte bulunan tarifeye göre 1.500 TL ücreti vekaletin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Kesin olarak 14.04.2014 gününde oybirliği ile karar verildi.