YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/15495
KARAR NO : 2023/2889
KARAR TARİHİ : 09.05.2023
MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi kararı
Suça sürüklenen çocuk müdafiinin kurulan hükmü süresinde temyiz etmesinden sonra suça sürüklenen çocuğun reşit olduktan sonra cezaevi aracılığıyla gönderdiği 30.01.2023 tarihli dilekçe ve 01.02.2023 günlü yazılı ifadesiyle temyizden feragat ettiğini bildirdiği görülmekle diğer temyiz istemleri ile sınırlı olarak yapılan incelemede;
İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle,
Sanık … müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, İlk Derece Mahkemesinde silahların eşitliği ve çelişmeli yargılama ilkesi doğrultusunda savunmaya yeterli imkânın sağlanması ve bu hakkın etkin şekilde kullandırılmış olması, temyiz denetiminde sınırsız şekilde yazılı savunmayı kullanabilme olanağının bulunması karşısında savunma hakkının kısıtlanması söz konusu olmadığından, 01.02.2018 tarihli ve 7079 sayılı Kanun’un 94 üncü maddesi ile değişik 5271 sayılı Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca takdiren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Kayseri 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 01.06.2022 tarihli ve 2022/48 Esas, 2022/328 Karar sayılı kararı ile sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından hapis cezası ile cezalandırılmalarına karar verilmiştir.
2. Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin, 10.10.2022 tarihli ve 2022/1264 Esas, 2022/1268 Karar sayılı kararı ile sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik yapılan istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.
3. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca özet olarak; hükmün onanması talep edilmiştir.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılanlar Vekilinin Temyiz İstemi
Hükmün aleyhe bozulmasına ilişkindir.
B. Sanık … Müdafiinin Temyiz İstemi
Eksik araştırmaya (Duruşma salonu dışında olan tanığın dinlenmediğine, sanığın cezai ehliyeti yönünden yeniden rapor alınması gerektiğine, mağdurun benzer dosyalarının bulunduğuna), sanığın üzerine atılı suçu işlemediğine (Sübuta), suç vasfına (Reşit olmayanla cinsel ilişki veya cinsel taciz suçunu oluşturduğuna), mağdurenin rızası bulunduğuna ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.
C. Cumhuriyet Savcısının Temyiz İstemi
Sanık … hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 ünücü maddesinin dördüncü fıkrası ile aynı Kanun’un 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin uygulanma koşullarının bulunmadığına ilişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
07.10.2021 tarihinde suça sürüklenen çocuk … ve …’in yaşı küçük katılana cep telefonu vereceklerini söyleyerek Kayseri Devlet Hastanesinin önünde buluştukları, …’in yaşı küçük katılanı eve çağırarak buradan birlikte …’nın anneannesinin evine gittikleri, …’nın dairenin kapısını kilitlediği, …’nın çantasından bir silah çıkarttığı, …’in bu silahla yaşı küçük katılanı korkutmak amacıyla balkondan bir defa ateş ettiği, akabinde …’nın yaşı küçük katılan mağdurenin rızası olmaksızın üzerindeki kıyafetleri çıkarıp onunla hem vajinal yoldan hem de anal yoldan cinsel ilişkiye girdiği, bu sırada …’in onları telefonla videoya çektiği, daha sonra yaşı küçük katılanın dairenin anahtarını bulup evden çıktığı, bu olaydan bir hafta sonra 14.10.2021 tarihinde suça sürüklenen çocuk … ve …’in ve sanık …’ın yaşı küçük katılan mağdure ile yine telefon ve para vereceklerini söyleyerek aynı yerde buluştukları, buluşma yerine sanık …’ın yaşı küçük katılan mağdureyi çağırdığı, hep birlikte yine suça sürüklenen çocuk …’nın anneannesinin evine gittikleri, evde anneannesinin de bulunduğu ancak ayrı bir odada olduğu, eve girdikten sonra yaşı küçük katılan mağdureye ait telefonu bir yerleri aramasın diye aldıkları, suça sürüklenen çocuk … ve sanığın yaşı küçük katılan mağdureyi yatak odasına götürdükleri, …’in ise yatak odasına girmeyip beklediği, akabinde suça sürüklenen çocuk …’nın katılan mağdureyi ellemeye çalıştığı, ancak yaşı küçük katılan mağdurenin ellerini çözdüğü, yaşı küçük katılan mağdurenin bağırdığı sırada sanığın ağzını tuttuğu, suça sürüklenen çocuk …’nın sanık ile birlikte yaşı küçük katılan mağdurenin kıyafetlerini çıkardıkları, suça sürüklenen çocuk …’nın yaşı küçük katılan mağdurenin göğsüne bir kere dokunduğu, sanığın ise göğsüne ve vajinasına dokunduğu, penisini popo deliğine sokmaya çalıştığı, ancak yaşı küçük katılan mağdurenin kendisini sıktığı için sokamadığı, penisinin popo deliğine değdiği, vajinasına da eliyle dokunduğu, parmağını soktuğu, daha sonra suça sürüklenen çocuk … ve …’in “Yeter” demesi üzerine sanığın yaşı küçük katılan mağdureyi alıp banyoya götürdüğü, burada vajinasını yıkadığı, bu sırada suça sürüklenen çocuk …’nın anneannesinin yaşı küçük katılan mağdueyi görmemesi için suça sürüklenen çocuk … ve …’in kapının önünde durduğu tüm dosya kapsamı ile sabit olduğundan sanık … ve suça sürüklenen çocuk …’nın cezalandırılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.
IV. GEREKÇE
A. Suça Sürüklenen Çocuk … Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden
İlk Derece Mahkemesi ve Bölge Adliye Mahkemesinin gerekçesi ile tüm dosya kapsamına göre, yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırılarak vicdanî kanıya ulaşıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği, bu sebeple katılan vekilinin hükmün aleyhe bozulmasına ve dilekçelerinde belirttiği diğer hususlara yönelik temyiz istemi yerinde görülmemiştir.
B. Sanık … Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre katılanlar vekilinin hükmün aleyhe bozulmasına ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkin temyiz istemleri ile sanık müdafiinin eksik araştırmaya, sanığın üzerine atılı suçu işlemediğine, sanığın eyleminin reşit olmayanla cinsel ilişki veya cinsel taciz suçunu oluşturduğuna, mağdurun rızası bulunduğuna ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara yönelik sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
14.10.2021 tarihinde meydana gelen olayda katılan mağdurenin suç tarihinde on beş yıl on bir aylık olduğu ve 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrasının ikinci cümlesinin amir hükmüne göre bu yaş grubundaki mağdurlara yönelik cinsel istismar eylemlerinin cebirle işlenmesinin atılı suçun kanuni unsuru olup, sadece suçun silahla işlenmesi halinde söz konusu madde uyarınca temel cezada artırım yapılabileceği gözetilmeden olay sırasında silah ya da silahtan sayılan aletin ne olduğu ve ne şekilde kullanıldığı açıklanıp tartışılmadan “.. yasal koşulların oluşması sebebiyle…” denilmek suretiyle temel cezaların gerekçe belirtilmeksizin 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrasının ikinci cümlesi ile aynı Kanun’un 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.
C. Tebliğname Yönünden
Bozma sebebine uygun olarak Tebliğname’deki görüşe iştirak olunmamıştır.
V. KARAR
A. Suça Sürüklenen Çocuk … Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin, 10.10.2022 tarihli ve 2022/1264 Esas, 2022/1268 Karar sayılı kararında katılanlar vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,
B. Sanık … Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Bölge adliye mahkemesi Cumhuriyet savcısı ve sanık … müdafiinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin, 10.10.2022 tarihli ve 2022/1264 Esas, 2022/1268 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Kayseri 5. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
09.05.2023 tarihinde karar verildi.