YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/15069
KARAR NO : 2023/893
KARAR TARİHİ : 23.02.2023
MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI :
İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararların; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir oldukları, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Kütahya 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.07.2021 tarihli ve 2021/112 Esas, 2021/227 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci ve üçüncü cümlesi ile 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve 53 üncü maddesi uyarınca hak yoksunluklarına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun’un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ile beşinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.
2. Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin, 16.03.2022 tarihli ve 2021/2734 Esas, 2022/413 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükümlere yönelik sanık ve müdafiinin istinaf başvurularının kabulü ile duruşma açılarak yapılan inceleme neticesinde 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verilerek, sanığın 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci ve üçüncü cümlesi ile 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve 53 üncü maddesi uyarınca hak yoksunluklarına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurları itibariyle oluşmadığı anlaşıldığından 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca beraatine karar verilmiştir.
3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 21.11.2022 tarihli ve 9-2022/109746 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
1. Bölge adliye mahkemesi Cumhuriyet savcısının temyiz istemi mağdur beyanından sanığın cinsel davranış öncesinde bir süre mağdur ile sohbet ederek oturduğu, mağdurun sanığın verdiği yiyeceklerden tükettiği ve sonrasında sanığın cinsel istismar eylemini gerçekleştirdiği anlaşıldığından 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ile aynı Kanun’un 53 ve 63 üncü maddeleri uygulanmak suretiyle cezalandırılmasına karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.
2. Katılan mağdur vekilinin temyiz istemi; kabul anlamına gelmemekle birlikte hile ile olmasa bile sanığın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan cezalandırılması gerektiğine ilişkindir.
3. Sanık müdafiinin temyiz istemi mağdurun beyanlarının çelişkili olduğuna, her türlü şüpheden uzak somut ve kesin delil bulunmadığına, lehe hükümlerin üst sınırdan uygulanması gerektiğine ilişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
Temyizin kapsamına göre;
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
Olay tarihi olan 21.04.2021 tarihinde on iki yaşından küçük olan katılan mağdurun bisiklet ile ikameti yakınlarındaki … …’ne giderek camiiye ait tuvalete girdiği, ardından tuvaletten çıktıktan sonra oradan ayrıldığı, bir süre sonra katılan mağdurun tekrar bisikleti ile … avlusuna geldiği burada bisikletini sürmeye başladığı esnada … … tuvaleti görevlisi olan sanığın … avlusundaki kulübe içerisinde otururken katılan mağduru gördüğü ve akabinde de katılan mağdura seslenip kendisine … vereceğini söyleyerek yanına çağırdığı, katılan mağdurun bu teklifi kabul ederek sanığın bulunduğu kulübeye girdiği, sanığın kulübe içerisinde katılan mağdurun eşofmanının fermuar kısmından elini sokarak katılan çocuğun cinsel organını ellediği, ardından üzerinde bulunan tişörtünün yaka kısmından içeri elini sokup göğüsünü ve karın bölgesini okşamaya başladığı devamında her iki yanağından ve dudaklarından öptüğü ve sanığın dilini katılan çocuğun ağzının içine soktuğu, katılan mağdurun sanığa gitmek istediğini söylemesi üzerine sanığın katılan mağdurun dudağından öpmesi şartıyla gitmesine izin vereceğini söylediği, katılan mağdurun da sanığın elinden kurtulmak için sanığın dudağından öperek olay mahallinden kaçıp uzaklaştığının kabul edildiği olayda;
İlk derece mahkemesince çocuğun cinsel istismarı suçu yönünden yapılan değerlendirmede;
“Sanığın, katılan …U’ nun eşofmanının fermuar kısmından elini sokarak katılan çocuğun cinsel organını ellediği ardından katılan …U’ nun üzerinde bulunan tişörtünün yaka kısmından içeri elini sokup göğsünü ve karın bölgesini okşamaya başladığı, devamında sanığın katılan çocuğun her iki yanağından, dudaklarından öptüğü ve dilini katılan çocuğun ağzının içine soktuğu ve kendi dudağından öptürdüğü bu şekilde sanığın eylemlerinin bedensel temas içermekle birlikte, ani sayılabilecek bir davranışla ve kesik hareketlerle işlendiği anlaşılmış olup, sanığın eyleminin sarkıntılık düzeyinde kaldığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.” şeklindeki gerekçeyle vasıflandırma yapılmıştır.
İlk derece mahkemesince kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden yapılan değerlendirmede;
“Olay tarihinde sanığın … verme bahanesi ile katılan çocuğu kulübeye çağırdığı ve cinsel eylemlerini katılan çocuğu çağırdığı kulübe içerisinde gerçekleştirdiği anlaşılmış olup, sanığın cinsel istismar eylemlerini kulübe içerisinde daha rahat işleyebilmek için katılan çocuğun iradesini … vermek bahanesi ile fesada uğrattığı ve bu şekilde katılan çocuğun kulübe içerisine girmesini sağladığı anlaşılmış olup sanığın üzerine atılı olan hile ile kişi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işlediği sonuç ve kanaatine varılarak sanığın cezalandırılmasına karar verilmiştir.” şeklindeki gerekçeyle hüküm kurulduğu görülmüştür.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
Mahkemece; “12 yaşından küçük çocuğa karşı sarkıntılık sureti ile cinsel saldırı suçu açısından;
İlk derece mahkemesinin sanığın cinsel istismar eylem açısından suçun sübutuna yönelik tespit ve değerlendirmesi yerinde olmakla birlikte sanığın eyleminin ani ve kesik olduğundan bahisle sarkıntılık olarak nitelendirdiği görülmüştür.
Oysa ki katılan mağdurun …. önce pipimi elledi sonra yan pipimle oynadı. Açıkta bende ne yapıyorsun dedim o da güldü. Böyle varya sonra göğüslerimi elledi böyle içine sokupta. Kıyafetim vardı Evet burda böyle açıkta içine sokmuştu elini sonrada göğsümü elledi böyle içine sokupta. Böyle ee çekti şöyle böyle soktu sonrada göğsümü elledi. Külotum vardı. Derime değecek şekilde oynadı sonra göğsümü böyle tuttu. Pipime dokunması 9 saniye felan sürdü. Oynadı yani dokunmadı oynadı, önce pipimle oynadı sonrada göğsümün içine böyle soktu.: Böyle çekmiş gibi yani şurdan böyle açtı biraz şöyle idi böyle soktu sonra. Sonrada karnıma gitti eli Şöyle yaparak karnımla böyle oynadı . Onu oda 15 saniye sürdü en az, ikimiz tek başımıza idik. Birde böyle ağzıyla yanaklarımdan ısırdı sonra dilini benim ağzımın içine soktu ,en az 9 saniye felan sürdü beni öpmeye çalışmış böyle yani dudağımdan birde iki yanağımdan .
Kabine kendim girdim Ben anlamadı sanmıştım öyle he ne dedin demişti bende yani camdan bak diye anladım sonradan kapıdan gir diye anladım kapının olduğunu gördüm ordan girdim. Evet yanında böyle oturacak yer vardı bir tane sehba. Yani en sonda sende böyle beni öp demişti yoksa gitmeme izin vermiyordu camiye gideceğim deyip durmuştum işte ondan öpde ondan sonra git demişti. içeri girerken … vereceğini bilmiyordum .Böyle içeriye girince oturmuştum aman sohbet edelim biraz demişti. Sonrada bisküvit yiyecen mi demişti bende evet demiştim öyle yemiştim ben dört tane yemiştim o da bir tane yemişti
Ben o zaman hani adama bir şey söyledim o beni anlamadığını sandığım için içeri girdim . Sonrada sohbet edelim dedi biraz sonrada bisküvit yiyecen mi demişti bana dört tane verdi kendiside bir tane aldı. O odadan ayrılmam böyle ben namaz kılmaya gideceğim artık demiştim ikide bir söylediğim için o da öpde ondan sonra demişti sonra öpünce serbest bıraktı beni . Dudağımdan öp dudağımdan böyle öpde ondan sonra git dedi. Dudağını çevirmişti sonra da böyle öptürmüştü yani aslında öptürmemiştide yani öpmeseydim serbest bırakmıyordu o yüzden, dudağımdan öp öyle git dedi bana sonrada aslında öp te ondan sonra git dedi dudağını çevirdi bende öpmeseydim gidemezdim o yüzden mecbur öptüm , böyle izin verdi artık öpti çok öptürmüştü yani galiba üç kez, yani dudağından bir çok kez öptürmüştü ama ben üç diye hatırlıyorum şeklindeki anlatımları değerlendirildiğinde sanığın eylemlerinin sarkıntılık boyutunu aştığı, cinsel tatmin kasıtlı hareketlerinin ani , kesik ve kısa süreli olmadığı, devamlılık arz ettiği, TCK 103/1.fıkra 1.ve 3. Cümlede düzenlenen cinsel istismar suçunu oluşturduğu anlaşılmakla;
Kütahya 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 08.07.2021 tarih ve 2021/112 Esas, 2021/227 Karar sayılı, sanık … hakkında 12 yaşından küçük çocuğa karşı sarkıntılık sureti ile cinsel saldırı suçundan verilen mahkumiyet hükmünün, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 280′ inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kaldırılmasına ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 103′ üncü maddesinin birinci fıkrasının bir ve üçüncü cümlesi, 62′ inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca cezalandırılmasına ilişkin hüküm kurmuştur.
Hile ve cinsel saikle çocuğa karşı hürriyetten yoksun kılma suçu açısından;
İlk derece mahkemesince Olay tarihinde sanığın … verme bahanesi ile katılan çocuğu kulübeye çağırdığı ve cinsel eylemlerini katılan çocuğu çağırdığı kulübe içerisinde gerçekleştirdiği anlaşılmış olup, sanığın cinsel istismar eylemlerini kulübe içerisinde daha rahat işleyebilmek için katılan çocuğun iradesini … vermek bahanesi ile fesada uğrattığı ve bu şekilde katılan çocuğun kulübe içerisine girmesini sağladığı anlaşılmış olup sanığın üzerine atılı olan hile ile kişi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işlediği gerekçesi ile sanığın cezalandırılmasına karar verilmiş ise de;
Sanığın tüm aşamalarda suçlamayı kabul etmediği;
Olay yeri olan kulübenin dışını gösteren … incelendiğinde katılan mağdurun saat 16:38:18 de kulübenin bina duvarına bakan tarafında kaybolduğu, kulübeye girdiğinin anlaşıldığı, 16:42:50 de koşarak kulübenin binaya bakan dar yerinden hızla koşarak çıktığı görülmüş, yanında sanığın olmadığı kendisinin girdiği anlaşılmıştır.
Katılan mağdurun beyanında …..öyle ben onu böyle bir şey söylemiştim böyle yerlerde çok pislik var demiştim ne dedin diye söylemişti içeriye gel demişti kapıdan gel diye anladım camdan gel diye seslendi.: Camın oraya gel diye anladım ama sonrada Kapıdan gir dediğini anladım……. Hayır pis demedim önce adam suları dökmüştü sonra arka tarafta da pislikler vardı bende böyle çöpe atmıştım pislenmiş bunlar demiştim. Oda heh ne dedin demişti camdan yani cama gel diye anlamıştım ama kapıdan gir demişti. Bende girmiştim orda otur demişti. Böyle orda küçücük, yerde bir tane sandalye vardı. İşte oraya oturttu böyle kabin küçük, bir tane çaydanlık var birde kanepe birde şey böyle neydi radyo adamda köşeye geçmiş sağ tarafta. Üşüdüm ben kapıyı kapat dedi kapatmıştım sonrada böyle özel, ay önce böyle bis küvi yiyecenmi diye sormuştu bende evet dimiştim sonra vermişti sonra özel bölgelerimi ellemişti ama ondan önce bana dört tane vermişti galiba kendiside bir tane almıştı galiba. ……….Kabine kendim girdim Ben anlamadı sanmıştım öyle he ne dedin demişti bende yani camdan bak diye anladım sonradan kapıdan gir diye anladım kapının olduğunu gördüm ordan girdim…. şeklindeki anlatımı değerlendirildiğinde ;katılan mağdurun kabine kendisinin girdiği, sanığın … verme bahanesi ile katılan mağduru kandırmadığı anlaşılmakla üzerine atılı hile ve cinsel saikle çocuğa karşı hürriyetten yoksun kılma suçunun unsurları itibariyle oluşmadığı anlaşılmakla;
Kütahya 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 08.07.2021 tarih ve 2021/112 Esas, 2021/227 Karar sayılı, sanık … hakkında hile ve cinsel saikle çocuğa karşı kişi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen mahkumiyet hükmü 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 280′ inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kaldırılmasına ve hile ve cinsel saikle çocuğa karşı hürriyetten yoksun kılma suçundan beraatine ilişkin hüküm kurmuştur.” şeklindeki gerekçe ile hüküm kurulmuştur.
IV. GEREKÇE
A. Sanık Müdafiinin Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükme Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden
Olayın intikal şekli ve zamanı, katılan mağdurun aşamalardaki beyanları, olay yeri kamera görüntüleri ile görüntü izleme tutanakları, sanık savunması ve Bölge Adliye Mahkemesinin gerekçesi nazara alındığında; yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasıfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği, buna ilişkin gerekçelerin hukuka uygun olduğu anlaşılmış, bu kapsamda Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen yargılama neticesinde kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.
B. Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Savcısı ile Katılan Mağdur Vekilinin Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçuna Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden
1. Mağdurun aşamalardaki samimi anlatımları, … izleme ve inceleme tutanağı, savunma ile tüm dosya kapsamına göre olay günü sanığın, on beş yaşından küçük mağduru hile ve cebir olmaksızın bina niteliğindeki yere aldığı nazara alınarak ilk derece mahkemesince 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin birinci, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrasında düzenlenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi karşısında, verilen hükme karşı bu nedenle istinaf başvurusunun kabulü yerine farklı gerekçe ile kabulüne karar verilmesi suretiyle yazılı şekilde beraat hükmü tesis edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.
2. Yukarıda açıklanan gerekçelerle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hüküm açısından onama isteyen görüşüne iştirak edilmemiştir.
V. KARAR
A. Çocuğun Cinsel İstismarı Suçuna Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin, 16.03.2022 tarihli ve 2021/2734 Esas, 2022/413 Karar sayılı kararında sanık müdafiince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,
B. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçuna Yönelik Temyiz Sebepleri Yönünden;
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Bölge adliye mahkemesi Cumhuriyet savcısı ile katılan mağdur vekilinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 16.03.2022 tarihli ve 2021/2734 Esas, 2022/413 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
23.02.2023 tarihinde karar verildi.