YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/8589
KARAR NO : 2023/3512
KARAR TARİHİ : 05.04.2023

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, kaçak sigaraların müsaderesine

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I-Katılan … İdaresi vekilinin temyiz isteminin sanık … hakkında verilen beraat kararına ve nakil aracına yönelik olduğu, temyiz talebinin sınırlı olduğu anlaşılmakla buna hasren yapılan incelemede;
A)21.12.2013 tarihli olayda kullanılan nakil aracı hakkındaki temyiz isteminin incelenmesinde;
İddianamede nakil aracının müsaderesine ilişkin bir talep bulunmadığı gibi temyize konu bir hüküm de bulunmadığı anlaşıldığından katılan … İdaresi vekilinin temyiz talebinin İNCELENMEKSİZİN İADESİNE,
B)Sanık … hakkında verilen beraat kararına yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;
İncelemeye konu dosya sanıklarından …’in sürücülüğünü yaptığı, sanık …’un içinde bulunduğu araçta, kontrol noktasında durmadan kaçmaları nedeniyle takip üzerine aracın durdurulması üzerine yapılan aramada, aracın arka koltuk kısmında ve bagaj bölümünde 910 karton kaçak sigara ele geçirilen olayda; sigaraların araç içerisinde ele geçildiği yer, sanık …’in aşamalardaki beyanlarında, sanık …’un sigaralardan haberdar olduğunu belirtmesi, sanık …’un kardeşi olan, dosya sanıklarından …’un iletişimin tespiti ve kayda alınmasına ilişkin tutanaklarda yaptığı görüşmelerde araçta bulunan Bilal ve Abdülsemet’in birlikte hareket ederek sigaraları naklederken yakalandıklarını belirtmesi karşısında, atılı suçun sanık … tarafından diğer sanıklarla birlikte iştirak halinde işlendiğinin kabulü ile sanık hakkında mahkumiyet kararı verilmesi yerine, dosya içeriğine uygun düşmeyen ve suçtan kurtulmaya yönelik sanık savunmasına itibar edilerek yazılı şekilde beraat kararı verilmesi,
Yasaya aykırı, katılan … İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

II-Sanıklar …, …, …, …, … ve … hakkında kurulan hükümler yönünden yapılan temyiz incelemesinde ise;
Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanıkların eylemlerinin 11.04.2013 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi kapsamında kaldığı, ancak suç tarihinden sonra 28.06.2014 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5, 3/10 madde ve fıkraları kapsamında bulunduğu;
Dava konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katının ödenmesi halinde; soruşturma evresinde etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmamış ise verilecek cezada 1/2 oranında, yapılmış ise 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilerek 7242 sayılı Kanun’un 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun’un 5/2. maddesi uyarınca etkin pişmanlık ihtaratında bulunulması gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle;
10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Yasanın 8. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3. maddesinin 22. fıkrası “23 üncü” fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen “Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir.” şeklindeki düzenlemenin sanıklar lehine hükümler içermesi, yine 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek,
Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasa ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/23, 4/2, 5/2 maddelerinin somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri ile 5237 sayılı TCK’nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,
Kabule göre de;
1-a)14/11/2013 tarihli olayla ilgili olarak; sanıklar …, … ve … hakkında 5607 sayılı Yasanın 4/2. maddesi tatbik edilmiş ise de; sanık …’nın olayda satıcı, sanık …’ın Roza’dan temin ettiği sigaraların sanık …’e ulaştırılmasında aracı ve sanık …’in de alıcı sıfatı ile kendi hesaplarına münferiden hareket ettiklerinin anlaşılması, sanıkların fikir ve eylem birlikteliği içerisinde ortak hareket ettiklerine dair dosyaya yansıyan delil bulunmaması karşısında, aralarında iştirak iradesi bulunmayan sanıklar hakkında ilgili madde hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,
b)21.12.2013 tarihli olayla ilgili olarak; sanık … hakkında 5607 sayılı Yasanın 4/2. maddesi tatbik edilmiş ise de; yalnızca alıcı konumunda olup kendi hesabına kaçak sigara alan sanık …’in, ortak irade ile birlikte hareket ederek atılı suçu işlenmesine iştirak halinde katılan diğer sanıklarla arasında fikir ve eylem birlikteliği bulunmaması karşısında hakkında ilgili madde hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,
2-Anayasa Mahkemesi’nin, TCK’nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24/11/2015 günlü Resmi Gazete’de yayımlanan 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı göz önünde bulundurularak hüküm oluşturulmasının gerekmesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık … müdafiinin, sanık …’un, sanık … müdafiinin, sanık … müdafiinin, sanık …’nın ve sanık … müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05/04/2023 gününde oy birliğiyle karar verildi.