YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/9466
KARAR NO : 2022/18530
KARAR TARİHİ : 15.12.2022
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Katılan … İdaresi vekilinin münhasıran müsadere edilmeyen kaçak fıstığa konu temyizi ile sanık müdafiinin temyiz talebinin incelenmesinde;
1- Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanığın eyleminin suç konusu kaçak fıstık yönüyle 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/1. maddesi kapsamında, suç konusu kaçak sigara yönüyle 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Kanunun 3/18. maddesi kapsamında, TCK’nun 44. maddesi uyarınca ise sanığın eyleminin kül halinde 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Kanunun 3/18. maddesi kapsamında kaldığı, ancak suç tarihinden sonra ise 28/06/2014 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/1, 3/10. madde ve fıkraları kapsamında bulunduğu;
10.12.2022 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Yasanın 8. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3. maddesinin 22. fıkrasının “23 üncü” fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen “Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir.” şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek,
Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasa ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18-son maddesinin yollamasıyla 3/1, 3/10, 3/23, 5/2. maddeleri somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri ile 5237 sayılı TCK’nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,
2- Sanığın suça konu 23.02.2014 tarihli eylemine ilişkin düzenlenen faili meçhul arama tutanağı dışında diğer eylemlerine ilişkin yalnızca onaysız kolluk fezlekelerinin dava dosyasında mevcut olması karşısında hükme esas alınan arama tutanakları, iletişim tespit tutanakları ve olaylara ilişkin fotokopi halde bulunan tüm belgelerin aslı ya da onaylı suretlerinin celp edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
3-Jandarma fezlekesine göre 13.12.2013 tarihli 3. eylemde yer alan dava dışı sanıklar … ve … hakkında Nizip Cumhuriyet Başsavcılığınca 12/06/2014 tarih ve 2014/1557 Esas no’lu iddianame ile kamu davası açılması üzerine Nizip 1. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 18/05/2021 tarih, 2020/228 Esas, 2021/309 Karar sayılı ilamıyla sanıklar … ve … hakkında mahkumiyet kararı verilmiş olup Nizip Cumhuriyet Başsavcılığınca sonradan açık kimlik bilgileri tespit edilerek yakalanan temyize konu sanık … hakkında diğer sanıkların eylemine iştirak ettiğinden bahisle kaçakçılık suçundan ayrı bir dava açıldığı, jandarma fezlekesine göre 13.12.2013 tarihli 4. eylemde yer alan dava dışı sanıklar …, …,…. hakkında Nizip Cumhuriyet Başsavcılığınca 13/06/2014 tarih ve 2014/1574 Esas no’lu iddianame ile kamu davası açılması üzerine Nizip 1. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 27/10/2015 tarih, 2014/522 Esas, 2015/962 Karar sayılı ilamıyla sanıklar …, …, …. hakkında mahkumiyet kararı verilmiş olup Nizip Cumhuriyet Başsavcılığınca sonradan açık kimlik bilgileri tespit edilerek yakalanan temyize konu sanık … hakkında diğer sanıkların eylemine iştirak ettiğinden bahisle kaçakçılık suçundan ayrı bir dava açıldığı cihetle; sanıklar …, …, …. ve … hakkındaki davalar derdest ise dosyaların birleştirilmesi, kesinleşmiş ise dosyaların aslının veya onaylı bir örneğinin bu dosya arasına alınması suretiyle ulaşılan sonuca göre 5607 sayılı Yasanın 4/2. maddesinde düzenlenen toplu suç hükmünün yasal koşulları değerlendirilerek sanık …’in hukuki durumunun tayin ve takdiri yerine eksik inceleme ile hüküm kurulması,
4- Sanığın 23.02.2014 tarihli eylemine ilişkin … varakası düzenlettirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
5- 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK’nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmiş olduğunun gözetilmemesi,
6- Suça konu kaçak sigaralar ve fıstığın 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi delaleti ile TCK’nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesi yerine sigaraların TCK’nun 54. maddesi uyarınca müsaderesi ile yetinilmesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafii ve katılan … İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, sanığın CMUK 326/Son maddesi uyarınca cezada kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 15/12/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.