YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2014/5516
KARAR NO : 2015/23426
KARAR TARİHİ : 21.12.2015

Tebliğname No : 7 – 2012/111935
MAHKEMESİ : Hopa Asliye Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 23/01/2012
NUMARASI : 2011/474 (E) ve 2012/43 (K)
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya Muhalefet

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Sanığa verilen hürriyeti bağlayıcı cezanın adli para cezasına çevrildiğinden bahisle yasal olmayan gerekçe ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmiş ise de aynı zamanda “uğranılan zararın sanık tarafından giderilmediği” gerekçesine de dayanılmış olması karşısında, bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.
Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre sanığın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, 21/12/2015 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
19.11.2011 Tarihinde sanığın sevk ve idaresinde bulunun Hyundai …… marka araçta gümrük işlemlerinin bitirilmesinden sonra risk kritrlerine göre yapılan aramada yolcu koltuğu altında ve üstünde 10 karton prestij marka, 20 karton winston marka sigara, aracın arka kısmında açıkta bidon içinde 25 litre motorin, ayrıca araç taban saçının iki noktadan kesilmek suretiyle aracın saşe altında bulunan orijinal olmayan yakıt deposunda 78 karton marlboro sigara yakalandığı ve mahkemece sanığın mahkumiyetine ve kaçak eşyanın taşınmasında kullanılan “53 DK 826 plakalı aracın 5607 sayılı Yasa’nın 13/1-a maddesinde yazılı gizli bölme özelliklerini taşıdığı ve araçta yakalanan sigaraların değeri ile aracın değeri karşılaştırıldığında aracın müsadere edilmesinin işlenen suça nazaran daha ağır sonuçlar doğurmayacağı ve bu nedenle hakkaniyete aykırılık da teşkil etmeyeceği değerlendirilerek 5607 sayılı Yasa’nın 13/1 maddesi delaletiyle 5237 sayılı TCK’nın 54. maddesi uyarınca aracın müsaderesine” karar verilmiştir. Yüksek Daire sanığın mahkumiyetine ve aracın müsaderesine dair mahkeme kararının onanmasına karar vermiştir.
Kaçak eşyanın taşınmasında kullanılan aracın müsaderesine karar verilmesi ise, Sn. Çoğunluk ile aramızda görüş ayrılığını oluşturmaktadır.
Şöyle ki :
5607 sayılı kanunun müsadereye ilişkin 13. maddesinin (a) fıkrasını ve 13. maddenin 1. fıkrasından yapılan atıf ile uygulanan 5237 sayılı TCK. 54/3 fıkrası hükümlerini olayla birlikte değerlendirerek incelediğimizde,
Madde 13/1 “……..Ancak kaçak eşya taşımasında bilerek kullanılan veya kullanılmaya teşebbüs edilen her türlü taşıma aracının müsadere edilebilmesi için aşağıdaki koşullardan birinin gerçekleşmesi gerekir:”
Madde 13/a “Kaçak eşyanın, suçun işlenmesini kolaylaştıracak veya fiilin ortaya çıkmasını engelleyecek şekilde özel olarak hazırlanmış gizli tertibat içerisinde saklanmış veya taşınmış olması.” koşulu
Bu koşul olayımızı ilgilendiren kuraldır. Olayda zula olarak tanımlanan bölümde yakalanan sigara miktarı 78 kartondur. Bu fıkranın salt uygulanması halinde gizli tertibat içinde yakalanan eşyanın miktarına, sayısına bakılmaksızın gizli bölmede yakalanması halinde her türlü nakil aracının yani aracın cinsine, hacmine, ağırlığına bakılmaksızın müsaderesine karar vermek gerekecektir.
Ancak, 5607 sayılı kanun’un 13. madde 1. fıkrası ile gizli tertibatın varlığı halinde dahi TCK 54. maddeye atıf yapmakta ve 54. maddenin 3 fıkrasında ise, “Suçta kullanılan eşyanın müsadere edilmesinin işlenen suça nazaran daha ağır sonuçlar doğuracağı ve bu nedenle hakkaniyete aykırı olacağı anlaşıldığında, müsaderesine hükmedilmeyebilir.” düzenlemesi bulunmaktadır. İşte bu aşamada yukarıda açıklandığı üzere, mahkemenin aracın müsadere gerekçesinde belirttiği hakkaniyete aykırılık olmadığı kararının denetimi ve olaya göre hakkaniyete aykırılık olup olmadığı hususunun dosyadaki bilgilere göre değerlendirilmesinin yapılması gerekir.
Somut olayda, kaçak eşyaya tespit varakasında aracın değeri 17.000 TL gizli tertibat dışında yakalan 30 karton sigara ve 25 litre motorinde dahil edilerek bulunan kaçak eşyaların tümünün gümrüklenmiş değeri ise 7.394 +82,73= dir. Gizli tertibat söz konusu olduğundan bu bölümde ele geçen 78 karton sigaranın gümrüklenmiş değerinin dikkate alınması gerektiği halde, bu hususa dikkat edilmemiş isede mevcut duruma görede 17.000 Tl. gümrüklenmiş değerde, azami yük ağırlığı 2915 kg., olan aracın müsaderesinin hakkaniyete aykırı olduğu ve aracın iadesinin gerektiği sonucuna ulaşmaktayım.
Bu gerekçem ile Sn. Çoğunluğun aracın müsaderesine dair kararına katılmıyorum.
Üye