YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2014/19508
KARAR NO : 2015/18848
KARAR TARİHİ : 10.09.2015
Tebliğname No : 7 – 2013/41831
MAHKEMESİ : İstanbul 1. Çocuk Mahkemesi
TARİHİ : 30/05/2012
NUMARASI : 2010/22 (E) ve 2012/416 (K)
SUÇ : 5607-4733 sayılı Yasalara aykırılık
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Suça sürüklenen çocuk hakkında, elinde bulunan poşet içerisinde 9 karton gümrük kaçağı sigarayı ticari amaçla bulundurmaktan kamu davası açılmış olup, suça sürüklenen çocuk aşamalardaki savunmasında, sigaraları kişisel kullanım amaçlı aldığını, ticari amacının bulunmadığını beyan etmiştir. Suça sürüklenen çocuk ve kaçak eşya konusunda mahkemece verilmiş usulüne uygun bir arama kararı olmadığı gibi gecikmesinde sakınca olduğu gerekçesiyle Cumhuriyet Savcısı tarafından da verilmiş bir yazılı arama izni ya da Cumhuriyet Savcısı’na ulaşılamaması nedeniyle kolluk amirince verilmiş yazılı arama emri de bulunmaması karşısında hukuka aykırı arama sonucu ele geçen eşyanın yasak delil niteliğinde olduğu, bu eşyanın kaçak olmasının durumu değiştirmeyeceği, suça sürüklenen çocuğun sigaraları ticari amaçla aldığına dair herhangi bir ikrarı da bulunmadığı nazara alındığında Anayasanın 38/2, 5271 sayılı CMK.’nun 206/2-a, 217/2, 230/1. madde ve fıkralarına göre hukuka aykırı surette elde edilen delillere dayanılarak mahkumiyet hükmü kurulamayacağı, dava konusu eşyanın ticari miktar ve mahiyette de olmadığı gözetilerek suça sürüklenen çocuğun beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,
Kabul ve uygulamaya göre de;
1-Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre eylemin tek suç oluşturacağı da dikkate alınmadan; eylem bölünerek 4733 sayılı Yasaya Aykırılık Suçunun unsurları oluşmadığından beraat, 5607 sayılı Yasanın 3/5. fıkrası gereğince mahkumiyet hükmü tesis edilmesi,
2-Davaya katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresi’nin katılan olarak kabulü ile lehine vekalet ücreti hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,
3-Suça sürüklenen çocuğun 10.02.1995 doğumlu olup 18 yaşını doldurmamış olduğu 30.05.2012 tarihli celsenin gizli yapılması gerekirken açık yapılması ve hükmün de açık celsede tefhim edilmesi suretiyle 5271 sayılı CMK 185. maddesine muhalefet edilmesi,
4-Gün adli para cezasının paraya çevrilmesine ilişkin uygulama maddesinin TCK’nın 52/2 maddesi yerine TCK’nın 50. maddesi uygulanmak suretiyle 5271 Sayılı CMK’nun 232/6 maddesine muhalefet edilmesi,
Yasaya aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafii temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasa’nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 10/09/2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.