YARGITAY KARARI
DAİRE : 6. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2021/5539
KARAR NO : 2022/5808
KARAR TARİHİ : 13.12.2022
MAHKEMESİ : Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi
İLK DERECE
MAHKEMESİ : Gaziantep 1. Asliye Ticaret Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı olan bölge adliye mahkemesi hukuk dairesince verilen kararın temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve HMK 355. maddedeki kamu düzenine aykırılık halleri resen gözetilmek üzere istinaf incelemesinin, istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak yapılacağı kuralına uygun biçimde inceleme yapılıp karar verilmiş ve verilen kararda bir isabetsizlik görülmemiş olmasına göre yerinde olmayan bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edenden alınmasına, 6100 sayılı HMK 373. madde hükümleri gözetilerek dosyanın ilk derece mahkemesine gönderilmesine, 13.12.2022 gününde oy çokluğuyla karar verildi.
MUHALEFET ŞERHİ
Davacı kooperatif, üyesi olan davalıdan şerefiye borcunu tahsil için icra takibi başlatmıştır. Davalının, “kooperatife borcunun bulunmadığını, taşınmazı sattığını, üyelikten istifa ettiğini” belirterek borca itiraz etmesi üzerine davacı taraf itirazın iptali davası açmıştır.
İlk Derece Mahkemesi, asıl alacak yönünden itirazın iptaline karar vermiştir.Kararın istinaf edilmesi üzerine;İstinaf Mahkemesi, İlk Derece Mahkemesi kararını kaldırarak, “şerefiyenin usulüne uygun tespit ve davalıya tebliğ edilmediği, şerefiyeye itiraz imkânı tanınmadığı, genel kurul kararına dayalı geçerli bir icra takibi yapılmadığı” belirtilerek, dava şartı yokluğu nedeniyle davanın usulden reddine karar vermiştir.
Dava şartları, HMK m.114 ve özel Kanunlarda tek tek sayılmıştır. Anasözleşmeye aykırı olarak tespit edilen şerefiye alacağı ile ilgili takip yapılması halinde,(İstinaf Mahkemesi gerekçesinde belirtildiği gibi,) geçersiz bir ilamsız takipten söz edilemez.
Bir hakkın var olup olmadığı, ya da istenip istenemeyeceği yapılan takip ve itiraz üzerine yapılacak yargılamada tespit edilecek hususlardır. Somut olayda, geçerli bir takip ve bu takibe istinaden usulüne uygun açılmış itirazın iptali davasında İstinaf Mahkemesinin davanın esasıyla ilgili bir karar vermesi gerekirken, davanın “dava şartı yokluğu” nedeniyle reddine dair kararının bozulması gerekirken, Sayın çoğunluğun, onama kararına muhalifim.