YARGITAY KARARI
DAİRE : 6. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2012/10474
KARAR NO : 2013/2263
KARAR TARİHİ : 11.02.2013
MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi
DAVA TÜRÜ : İtirazın iptali
Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı itirazın iptali davasına dair karar, davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Dava itirazın iptali davası olup mahkemece Davalı … hakkında açılan davanın reddine,davalı … hakkında açılan davanın kısmen kabulü ile cezai şart fahiş görüldüğünden indirim yapılarak takdiren icra takibinin 12.000,00 tl asıl alacak üzerinden iptaline ve asıl alacağın %40 icra inkara tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmiş, karar davalılar vekili tarafından süresinde temyiz edilmiştir.
1-Dosya kapsamına, toplanan delillere, mevcut deliller mahkemece takdir edilerek karar verilmiş olmasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.
2-Davalı vekilinin kefil … hakkındaki karara yönelik temyiz itirazlarına gelince; Davada dayanılan ve hükme esas alınan 1.3.2007 başlangıç tarihli ve beş yıl süreli kira akdinde kefil olarak davalı …’nin imzası bulunmaktadır. Bu kefalet ilişkisi Borçlar kanunu’nun 486.maddesinde düzenlenen adi kefalet niteliğinde olup anılan madde hükümleri gereğince alacaklı davacı ancak, asıl borçlu hakkındaki takibin kusuru olmaksızın semeresiz kalması yada borçlu aleyhine yapılacak takiplerin çok masraflı ve güç olması hallerinde adi kefile başvurabilir. Davacı tarafından,önce kiracıdan takip konusu alacak istenmeden ve hakkındaki takip sonuçsuz kalmadan davalı kiracı ile birlikte kefil hakkında da icra takibi yapıldığından, kefil hakkındaki davanın reddine karar verilmesi gerekirken kefil hakkındaki davanın da kabulüne karar verilmesi doğru değildir.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
SONUÇ:Yukarıda (2) No’lu bentte açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile 6100 sayılı HMK.ya 6217 Sayılı Kanunla eklenen geçici 3.madde hükmü gözetilerek HUMK.nın 428.maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edenlere iadesine, 11/02/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.