YARGITAY KARARI
DAİRE : 5. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2010/9170
KARAR NO : 2011/235
KARAR TARİHİ : 20.01.2011

Nitelikli cinsel saldırı ve çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından sanık …’nun bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; …’nun ırza geçme suçundan (2 kez) mahkümiyetine dair, Bursa 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 22.01.2010 gün ve 2008/398 Esas, 2010/11 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş, mağdure … …ya yönelik ırza geçme suçu bakımından re’sen de temyize tabi olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanığın mağdure …’a yönelik eylemi zora dayalı ve kesintisiz olduğu, temadinin sona erdiği tarihte reşit olduğu anlaşıldığından, tebliğnamedeki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.
Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık müdafiin temyiz itirazlarının reddiyle re’sen de temyize tabi mağdure … …ya yönelik ırza geçme suçundan kurulan usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA,
Sanık hakkında mağdure …’ya yönelik ırza geçme suçundan kurulan mahkümiyet hükmünün incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Lehe yasanın belirlenmesi sırasında 5237 sayılı TCK.nun 103/2, 103/3 ve 43. maddelerinin uygulanıp aynı Yasanın 31/3. maddesi gereğince suç tarihine nazaran 1/2 oranında indirim yapılarak 7 yıl 6 ay hapis cezası tayin olunmasından sonra CMUK.nun 326. maddesi uyarınca kazanılmış hak nedeniyle sonuç cezanın 4 yıl 6 ay hapis olarak belirlenmesi yerine, yanlış karşılaştırma sonucu 765 sayılı TCK.nun 414/1, 80, 417 ve 55/3. maddeleri ile uygulama yapılarak tayin olunan 9 yıl hapis cezasının kazanılmış hak nedeniyle 4 yıl 6 aya indirilmesi suretiyle hüküm kurulması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20.01.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.