YARGITAY KARARI
DAİRE : 3. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/13539
KARAR NO : 2012/20690
KARAR TARİHİ : 21.05.2012

MAHKEMESİ :Sulh Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Sanığın mahkumiyetine dair,

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
Sanık …’in tekerrüre esas sabıka kaydı olmasına rağmen 5237 sayılı TCK’nin 58. maddesinin uygulanmaması ve bu durumda sanık hakkında uygulama yapılırken seçimlik cezalardan hapis cezasının verilmesi gerektiği gözetilmemesi aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Ayrıntıları Yargıtay CGK’nun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 esas ve 2002/367 sayılı kararında belirtildiği üzere, müşteki ve sanığın birbirleriyle çelişen anlatımları dışında ilk haksız saldırının hangisi tarafından yapılıp, kavgayı kimin başlattığının kesin bir biçimde saptanamadığı hallerde gerek Ceza Genel Kurulunun gerekse, Özel Dairelerin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı belirlenemediğinden şüpheli kalan bu halden sanıkların yararlandırılması suretiyle etkili eylemi haksız tahrik altında gerçekleştirdiği kabul edilerek cezalarından indirim yapılması gerektiği belirtilmesine rağmen “olayı sanıklardan hangisinin başlattığı konusunda sanıkların beyanından başka delil bulunmadığından sanıklardan herhangi biri hakkında haksız tahrik hükümleri uygulanmamıştır” şeklinde yasal ve yerinde olmayan gerekçe ile yazılı şekilde sanık hakkında tahrik hükümlerinin uygulanmaması,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21.05.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.