YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/13978
KARAR NO : 2008/19042
KARAR TARİHİ : 30.12.2008
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında … İlçesi, … Köyü 103 ada 2 parsel sayılı 2136.23 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, belgesizden davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı … Yönetimi, çekişmeli taşınmazın orman niteliğinde olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın reddine, çekişmeli taşınmazın tesbit gibi davalı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı … Yönetimi arafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 6831 Sayılı Yasa gereğince yapılarak 29.08.2006 tarihinde ilan edilerek kesinleşen orman kadastro çalışması bulunmaktadır.
Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki;
Davacı … Yönetiminin çekişmeli … Köyü 103 ada 1 ve 2 parsellere ilişkin olarak ayrı ayrı dosyalarda açtığı dosyalarda (mahkemenin 2007/1390-256, 2007/1391-257 sayılı, Dairemizin 2008/13979E., 2008/13978E., sayılı) Uzman orman bilirkişisi tarafından … Köyüne ilişkin orman tahdit haritaları ve tutanaklarının uygulanması sonucunda çekişmeli taşınmazın kesinleşen orman sınırları dışında kaldığı açıklanmış ve mahkemece bu rapor esas alınarak hüküm kurulmuştur. Ancak Orman Yönetimi, bu dosyada ve çekişmeli taşınmaza komşu olan diğer dosyada paftada bu taşınmazlara bitişik halde bulunan … Köyünde 3402 Sayılı Yasa gereğince 1994 yılında yapılan orman kadastro çalışmasına dayanarak dava açmıştır. Mahkemece … Köyüne ilişkin orman tahdit haritaları ve tutanakları getirtilerek uzman bilirkişilerce uygulanmamıştır.
Ayrıca davacı … Yönetiminin çekişmeli taşınmaza komşu olan … Köyü 125 ada 2, 3 ve 1 parsellerin ve 125 ada 1 ile 122 ada 11 parseller arasında paftada yol olarak bırakılan taşınmazların … Köyünde 3402 Sayılı Yasa gereğince yapılan orman kadastro çalışmalarında orman sınırları içinde kaldığı iddiası ile ayrı ayrı olarak açtığı davalar kadastro mahkemesinin sırasıyla 2007/1360-143, 2007/1361 – 144, 2007/1359 – 142, 2007/1404 – 75 sayılı dosyalarında incelenmiş ve mahkemenin davanın reddi ile paftada yol olarak bırakılan yerle ilgili dosyada kadastro tespit tutanağı düzenlenmediğinden verdiği görevsizlik kararları davacı … Yönetiminin temyizi üzerine dairemizin 2008/5768 E., 2008/5836 E., 2008/5769 E., 2008/5838 E. sayılı dosyalarında aynı gün incelenmiş ve aşağıda belirtildiği şekilde bozulmuş olup eldeki dosyanın da aynı nitelikte bozulması gerekmiştir.
1) … Köyünde yapılan orman kadastro çalışmasının ilan edilmediği ve kesinleşmediği s aptandığında orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerektiğinden mahkemenin 2007/1390 – 256, 2007/1391 – 257 sayılı, Dairemizin 2008/13979 E. , 2008/13978 E., sayılı
-2-
2008/13978-19042
dosyalarında dava konusu olan taşınmazlara komşu olan taşınmazlara ilişkin kadastro tespit tutanakları kesinleşmiş iseler kadastroca oluşan tapu kayıtları ve eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle,çekişmeli 103 ada 1,2 parseller ile etrafındaki taşınmazların konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.
2) Ancak, … Köyünde yapılan orman kadastro çalışmasının ilan edilerek kesinleştiği saptandığında ise bu defa uyuşmazlığın kesinleşen orman tahdit harita ve tutanaklarının uygulanması ile çözümleneceğinden aynı uzman bilirkişiler aracılığıyla yukarıda belirtilen üç dosyada yeniden yapılacak keşifte 2 Eylül 1986 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan 6831 Sayılı Orman Yasasına Göre Orman Kadastrosu ve Aynı Yasanın 2/B Maddesinin uygulanması Hakkındaki Yönetmeliğin 54. maddesi uyarınca hazırlanan Orman Kadastrosu Teknik İzahnamesinin 49. maddesinde yazılı “orman sınır noktası ve hatların uygulanmasında tutanaklardan, orman kadastro haritasından, … fotoğraflarından, varsa ölçü karnelerinden, nirengi, poligon, röper noktalarından yararlanılır. Sınırlama tutanakları ile orman kadastro haritaları arasında çekişme olduğunda ölçü değerleri ve tutanaktaki ifadeler arazinin durumuna göre incelenir, hangisi daha çok uyum gösteriyorsa ve gerçek duruma uygun ise o esas alınır.” hükmü ile 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Orman Kadastrosunun Uygulanması Hakkında Yönetmeliğin “Teknik İşler” başlıklı Dokuzuncu Bölümde yazılı esaslar göz önünde bulundurularak uygulama yapılmalı, yerel bilirkişi beyanlarına başvurularak yerinde bulunmayan orman sınır noktaları, bulunanlardan hareketle tutanak ve haritalarda yazılı mevkii, yer, kişi isimleri ile açı ve mesafelere göre, orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulama tutanak ve haritalarının düzenlenmesinde kullanılan … fotoğrafları ve memleket haritalarından yararlanılarak, değişik açı ve uzaklıklardaki en az 6-7 adet orman sınır noktası bulunup röperlenmeli, anlatılan yöntemle bulunan ilk orman kadastrosu, aplikasyon ve 2/B madde uygulaması ile ilgili sınır noktaları aynı ölçeği çevrilerek, çekişmeli taşınmazların tamamının ve paftada yol olarak bırakılan taşınmazın orman kadastrosu aplikasyon ve 2/B madde haritalarına göre konumu genel kadastro paftası üzerinde, ayrı renkli kalemlerle gösterilip keşfi izleme olanağı sağlanmalı, aynı ya da yakın orman sınır hatlarında, çekişmeli 103 ada 1,2 parsellerin ayrı ayrı dosyalarda davalı olduğu anlaşıldığından bu parsellerle ilgili olarak yapılacak keşfin birlikte yapılması gerektiği gözönüne alınmalı, bunların tümü birleşik harita üzerinde gösterilerek bilirkişilerden müşterek imzalı rapor ve kroki alınmalı, ilk orman kadastro harita ve tutanakları ile aplikasyon ve 2/B madde harita ve tutanaklarının uyumsuz olması halinde yukarıda yazılı Yönetmelikler ile Teknik İzahnamelerde yazılı tutanakların
-3-
2008/13978-19042
düzenlenmesine esas alınan … fotoğrafı ve memleket haritası ile desteklenen ve gerçek duruma uygun düşen tutanaklara değer verileceği düşünülmeli, bu uygulamalar yapıldıktan sonra paftada yol olarak bırakılan taşınmaz ile ilgili olarak kadastro mahkemesinin görevli olup olmadığı hususu değerlendirilmeli ve hüküm kurulmalıdır. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 30/12/2008 günü oybirliği ile karar verildi.