YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/13050
KARAR NO : 2008/13593
KARAR TARİHİ : 21.10.2008
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında … Köyü, … Mevkii, 101 ada 1 parsel sayılı 437 hektar 274,48 m² yüzölçümündeki taşınmaz, belgesizden orman niteliğiyle davalı Hazine adına tespit edilmiştir. Davacılar 1341 tarihli tapu kaydıyla zilyetliklerinde bulunan yaklaşık 100 dönüm civarındaki taşınmazın, 1 nolu orman parseli içerisinde bırakıldığını, yapılan tespitin iptali ile adlarına tescilini talep etmişlerdir. Mahkemece; davanın kabulüne ve 05.06.2007 tarihli … bilirkişi raporunda (A), (B), (C) ile gösterilen kısımların 101 adanın en son parsel numaraları verilerek davacılar adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesine göre yapılmıştır.
Mahkemece yapılan araştırma inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; hükme esas alınan orman bilirkişi … … tarafından hazırlanan raporda çekişmeli taşınmazın 1964 tarihli Memleket Haritasında orman sayılmayan yerlerden olduğu bildirilmişse de rapora ekli haritada yapılan işaretlemenin hükme yeterli görülmemesi üzerine dairenin 28.03.2008 tarihli geri çevirme kararı ile ek rapor hazırlanması istenmiştir. Bunun üzerine mahkemece hazırlattırılıp gönderilen ek raporun incelenmesinde, kullanılan haritanın 1965 tarihli değil 1979 tarihli olduğu fark edilmiş ve eski tarihli olan harita üzerinde uygulama yapılması gerektiği açıklanmak suretiyle 17.07.2008 tarihli geri çevirme kararı verilmiş bu karar üzerine gönderilen ek rapora ekli haritanın gerçekten de hükme esas alınan 1964 tarihli Memleket Haritası olduğu ancak çekişmeli taşınmazın bu haritada tamamen yeşil renkli alanda kaldığı ve bu çelişki konusunda uzman bilirkişi tarafından herhangi bir açıklamanın yapılmadığı anlaşılmıştır.. Bu durumda hükme esas alınan uzman bilirkişi raporu ile son geri çevirme kararı üzerine aynı bilirkişi tarafından hazırlanan rapor birbiri ile çelişmekte olup çelişkili raporlara göre karar verilemez.
Öncelikle çekişmeli taşınmazın Daireye temyiz incelemesi için gönderilen 2008/13394 sayılı dosyada da davalı olduğu anlaşıldığından, davalardan biri hakkında verilecek kararın diğerinin esasını etkilemesi sözkonusu olacağından H.Y.U.Y.’nın 45. maddesi gereğince davaların birleştirilerek görülmesi zorunlu olduğundan her iki dava dosyası ile aynı taşınmaza ilişkin görülmekte olan dava dosyaları var ise birleştirilmelidir.
Bundan sonra; sağlıklı sonuca varılabilmesi için; mahkemece önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, sözü edilen 1964 tarihli belgeler çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orijinal-renkli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşı yan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; taşınmazın hali hazır eylemli durumu hakim tarafından keşif gözlemi olarak tutanağa geçilmeli, taşınmazı dört yönden gösteren fotoğraflar alınarak dosyaya eklenmeli yapılan uygulama … ve orman bilirkişiler tarafından düzenlenecek birleşik haritaya yansıtılarak keşfi izleme olanağı sağlanmalı, toplanan deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Orman Yönetimi ve Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 21/10/2008 günü oybirliği ile karar verildi.