YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2007/11909
KARAR NO : 2007/14969
KARAR TARİHİ : 22.11.2007
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında … Beldesi, … Mahallesi 134 ada 72 parsel sayılı 4783.87 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, belgesizden davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı … Yönetimi, çekişmeli taşınmazın orman niteliğinde olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın reddine ve dava konusu parselin davalılar adlarına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı … Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastro çalışması yapılmamıştır
Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; Orman Yönetiminin aynı iddia ile komşu taşınmazlara yönelik olarak açmış olduğu davalarda yerel mahkemece verilen kararların temyiz incelemesi dairemizde aynı gün yapılmış, aynı bilirkişi kurulu tarafından düzenlenen raporlarda çekişmeli taşınmazların kısmen veya tamamen 1966 tarihli memleket haritasında yeşile … alanda kaldığı, ancak bu yeşil alanda orman rumuzunun bulunmadığı,1959 tarihli … fotoğrafında ormanlık alanda yer almadığı, amenajman planında ise çok bozuk … ve kestane rumuzlu alanda yer aldığı ve orman sayılmayan yerlerden olduğunun açıklandığı, rapor ekinde ise taşınmazların resmi belgelerdeki konumunun işaretlendiği anlaşılmaktadır. Ancak; uzman bilirkişi kurulunca çekişmeli taşınmazların bulunduğu yeşil alanın ormanı temsil etmeyen yeşile … alan olduğu açıklanmış ise de taşınmazların memleket haritasında işaretlendiği yerdeki yeşilin ne olduğu, bu yeşil alanda hangi rumuzun bulunduğu açıklanmadığı gibi 1/25.000 ölçekli memleket haritasındaki işaretlemeden de çekişmeli taşınmazların bulunduğu alandaki rumuz değerlendirilememiştir. Ayrıca, çekişmeli taşınmazların amenajman planında çok bozuk … ve kestane ağacı rumuzlu alanda kaldığı açıklanmış olup çekişmeli taşınmazların üzerinde bu nitelikte ağaç bulunup bulunmadığı hususunda da açıklık yoktur. Bunlardan ayrı olarak; çekişmeli taşınmaza komşu olan taşınmazların da davalı olduğu anlaşıldığından en az ada bazında uygulaması gerekirken sadece çekişmeli taşınmaz ile yakın komşuların değerlendirilmesi ile yetinilmiştir.
Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.
Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis,bir ziraat mühendisi ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; -keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, orman yönetimi tarafından komşu parsellere de aynı iddialar ile dava açıldığı göz önüne alınarak her iki harita komşu ve yakın komşu olan davalı parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte( ada bazında) haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı),ziraat mühendisi bilirkişiden ise (çekişmeli taşınmazların amenajman planında çok bozuk kızılağaçlık alanda kaldıkları açıklandığından) üzerindeki ağaçların cinsleri , yaşları, emekle yetiştirilip yetiştirilmedikleri, kapalılık durumlarını açıklayan rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 22/11/2007 günü oybirliği ile karar verildi.