YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2018/1678
KARAR NO : 2018/4134
KARAR TARİHİ : 10.10.2018

Mahkeme : BURSA 4. Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet

Temyiz incelemesi, davetiye tebliğine rağmen sanık müdafii duruşmaya gelmediğinden duruşmasız olarak yapılmıştır.
Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Hükmün gerekçe kısmında, sanığın evinin okula 91 metre mesafede olduğu, TCK’nın 188/4. maddesinin iki ayrı bendinin ihlali nedeniyle cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi gerektiğinin belirtildiği, evin aleniyet unsuru taşımaması nedeniyle TCK’nın 188/4-b bendinin uygulanmasına esas olamayacağı, ancak sanığın tanık …’a uyuşturucu madde sattığı yerin Halk Eğitim merkezine 83 metre, ilkokula 155 metre uzaklıkta olduğunun emniyet güçlerince düzenlenen krokide belirtildiği halde mahkemece bu hususta bir araştırma yapılmamış ve ayrıca sanık hakkında TCK’nın 188/4-b maddesinin uygulanıp uygulanamayacağının belirlenmesi yönünden, hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrıca işlem yapılan tanık …’da ele geçen uyuşturucu maddelere ilişkin kriminal raporun aslı veya onaylı örneği dosya içine alınmamış ise de; hüküm kısmında temel ceza belirlenirken TCK’nın 188/4-b maddesinin esas alınmadığı,sanığın kastının yoğunluğu, suçun işleniş biçimi, tehlikenin ağırlığı, ele geçirilen madde miktarı dikkate alınarak temel cezanın belirlendiği, belirlenen temel cezanın TCK’nın 3/1. maddesi gereğince orantılı olduğu,gerekçede belirtilen hususun ve ekspertiz raporunun dosya içinde bulundurulmamasının sonucu etkilemediği anlaşıldığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların aşağıda belirtilenler dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1- 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararına yanlış anlam verilerek sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nın 53/b maddesinin uygulanmaması;
2-Bursa Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü’nce suç konusu uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık ve müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, CMUK’nın 321. maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA; ancak bu aykırılıkların yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun’un 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;
1- TCK’nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümün hüküm fıkrasından çıkarılması ve yerine “sanık hakkında, Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 tarihli iptal kararından sonra oluşan duruma göre, TCK’nın 53. maddesinin 1 ve 2. fıkraları ile 3. fıkrasının birinci cümlesinin uygulanmasına” ibaresinin yazılması,
2-Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin bölümüne “……9,7 gram gelen iade maddenin” ibaresinden sonra gelmek üzere ”ve Bursa Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü’nce suça konu uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin ” ibaresinin yazılması suretiyle, hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 10.10.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.