YARGITAY KARARI
DAİRE : 16. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/6673
KARAR NO : 2017/4071
KARAR TARİHİ : 04.04.2017

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi
Suç : Görevi yaptırmamak için direnme, Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, Terör örgütünün propagandasını yapmak
Hüküm : 1- Suça sürüklenen çocuk … hakkında;
a-) TCK’nın 265/1-3-4, 31/3, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet
b-)3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 31/3, 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca makumiyet
2- Suça sürüklenen çocuk …hakkında;
a-)3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 31/3, 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca mahkumiyet
b-) TCK’nın 265/1-3-4, 31/3, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet
c-)TCK’nın 314/3 ve 220/6. maddeleri delaletiyle 314/2, 31/3. maddeleri uyarınca mahkumiyet
3-Suça sürüklenen çocuk … hakkında;
a-) TCK’nın 265/1-3-4, 31/3, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet
b-) 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 31/3, 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca makumiyet
c-) TCK’nın 314/3 ve 220/6. maddeleri delaletiyle 314/2, 31/3. maddeleri uyarınca mahkumiyet
4- Suça sürüklenen çocuk … hakkında;
a-) TCK’nın 265/1-3-4, 31/3, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet
b-) 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 31/3, 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca makumiyet
c-) TCK’nın 314/3 ve 220/6. maddeleri delaletiyle 314/2, 31/3. maddeleri uyarınca mahkumiyet
5- Suça sürüklenen çocuk … hakkında;
a-) TCK’nın 265/1-3-4, 31/3, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet
b-) 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 31/3, 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca makumiyet
c-)TCK’nın 314/3 ve 220/6. maddeleri delaletiyle 314/2, 31/3. maddeleri uyarınca mahkumiyet
6- Suça sürüklenen çocuk … hakkında;
a-)3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 31/3, 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca mahkumiyet
b-)TCK’nın 314/3 ve 220/6. maddeleri delaletiyle 314/2, 31/3. maddeleri uyarınca makumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:
18 yaşını doldurmayan suça sürüklenen çocuklar hakkındaki 20.09.2011, 17.11.2011, 09.02.2012, 03.04.2012, 24.04.2012 ve 27.04.2012 tarihli duruşmaların 5271 sayılı CMK’nın 185. maddesi gereğince kapalı yapılması gerekirken açık yapılması hukuken telafisi mümkün olmadığından sonuca etkili görülmemiştir.
Suça sürüklenen çocuklar …, …, … ve … hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapmak, suça sürüklenen … hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme ve terör örgütünün propagandasını yapmak, suça sürüklenen çocuk … hakkında ise görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapmak suçlarından kurulan hükümlere yönelik yapılan temyiz incelemesinde;
1-Gerekçeli karar başlığında suç adının “silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme” yerine “silahlı terör örgütüne üye olma” olarak yazılması,
2-04.04.2015 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan 6638 sayılı Kanunla değişik 3713 sayılı Kanunun 7/2-a maddesinde yapılan değişikliklerin sanığın açıkça aleyhine olduğu, 6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesi kapsamında düşünce ve kanaat açıklama yöntemi olarak kabul edilmeyecek olan 3713 sayılı Kanunun 7/2-a maddesine uygun terör örgütünün propagandasına dönüştürülen gösteri yürüyüşünde, sanığın yüz kapatmak suretiyle işlenen terör örgütünün propagandasını yapma suçu için gereken saik de nazara alındığında eylemin ifade yöntemi olarak nitelendirilemeyeceği belirlenerek; suça sürüklenen çocuklar … hakkında 26.04.2011 tarihli görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapmak, …hakkında 19.04.2011 ve 25.04.2011 tarihli görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapmak, … hakkında 20.03.2011 tarihli görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapmak, 04.05.2011 tarihli görevi yaptırmamak için direnme, … hakkında 06.04.2011 tarihli görevi yaptırmamak için direnme, … hakkında 19.04.2011 tarihli görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapmak, 14.02.2011 tarihli görevi yaptırmamak için direnme, … hakkında 14.02.2011 tarihli terör örgütünün propagandasını yapmak eylemlerinden dolayı kurulan hükümlere yönelik yapılan incelemede;
Suça sürüklenen çocukların savunmaları ile özellikle teşhise ilişkin beyanları nazara alındığında; suça sürüklenen çocukların olaylar sırasındaki fotoğraf ve video görüntülerinin, suça sürüklenen çocuklardan temin edilecek önden, arkadan, yandan, çaprazdan çekilmiş mukayeseye elverişli fotoğraflarla birlikte ADLİ TIP, TÜBİTAK veya TRT gibi uzman kuruluşlara gönderilip görüntü ve fotoğraf analizleri yaptırılarak, görüntülerdeki kişinin suça sürüklenen çocuklar olup olmadıklarının kesin olarak tespiti ile gerçekleştirdikleri eylem ve faaliyetlerinin kuşkuya yer vermeyecek biçimde saptandıktan ve kolluk tarafından çekilen CD’lere ilişkin inceleme tutanaklarının Yargıtay Denetimine elverişli … ya da onaylı örnekleri dosyaya konulup görüntüler de izlendikten sonra sanıkların hukuki durumlarının buna göre takdir ve tayini gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması,
3-Suça sürüklenen çocuklar … hakkında 05.05.2011 ve 06.05.2011, … hakkında 14.02.2011 ve 20.03.2011, … hakkında 04.05.2011 tarihli terör örgütünün propagandasını yapmak eylemlerinden dolayı kurulan hükümlere yönelik yapılan incelemede;
Suça sürüklenen çocuklara yüklenen suçların tarihi, işlenme yöntemi ve temel şekli itibariyle gerektirdiği cezanın süresine göre; hükümden sonra 05.07.2012 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesi kapsamında kaldığı ve anılan maddenin birinci fıkrasının “b” bendinde yer alan “kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine karar verilir” şeklindeki düzenleme karşısında açılan davalara ilişkin olarak kovuşturmaların ertelenmesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
4-Silahlı terör örgütünün hiyerarşik yapısına dahil oldukları kanıtlanamayan suça sürüklenen çocuklar Ferdi Ertuş, …, … ve …’ın; TCK’nın 314/3 ve 220/6 maddelerine uygun biçimde örgüt adına görevi yaptırmamak için direnme ve propaganda suçlarını işledikleri dosya kapsamına göre sabit ise de; hem hüküm tarihinden önce yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 3. maddesiyle ekli 2911 sayılı Kanunun 34/A maddesinde yer alan “kanuna aykırı toplantı ve gösteri yürüyüşlerine katılarak direnme suçunu veya katıldıkları toplantı ve gösteri yürüyüşleri sırasında propaganda suçlarını işleyenler hakkında bu suçlara bağlı olarak ayrıca 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 2. maddesinin 2. fıkrası hükmü uygulanmaz” hem de hüküm tarihinden sonra yürürlüğe giren 6459 sayılı Kanunun 8. maddesi ile 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7. maddesine eklenen 4. fıkra hükmü uyarınca “bu maddenin 2. fıkrasında tanımlanan suçu örgüt adına işleyenler hakkında TCK’nın 220. maddesinin altıncı fıkrasında tanımlanan suçtan dolayı ceza verilemeyeceği” şeklindeki düzenlemeler nazara alınıp suça sürüklenen çocukların sabit olduğu kabul edilen fillerinin suç olma özelliğini devam ettirdiği de gözetilerek haklarında CMK’nın 223/4 maddesi uyarınca ceza verilmesine yer olmadığına dair karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde mahkumiyetlerine yönelik hüküm kurulması,
5-Hükümden sonra 06.03.2014 tarih ve 28933 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6526 sayılı Kanunun 2. maddesi ile 5235 sayılı Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Bölge Adliye Mahkemelerinin Kuruluş, Görev ve Yetkileri Hakkında Kanunun 12. maddesinde yapılan değişiklik karşısında, görev hususunun nazara alınmasında zorunluluk bulunması,
6- Kabul ve uygulamaya göre de;
a)Suça sürüklenen çocuklar; …’un, 19.04.2011 ve 15.05.2011 tarihle eylemlerde görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapmak, …’ın 14.02.2011, 20.03.2011 ve 19.04.2011 tarihli eylemlerde terör örgütünün propagandasını yapmak, yine …’un 14.02.2011 ve 04.05.2011 tarihli eylemlerde terör örgütünün propagandasını yapmak suçlarını farklı kasıtlar altında gerçekleştirmelerine rağmen her bir eylem yönünden ayrı ayrı cezalandırılmaları yerine yazılı şekilde tek bir kez mahkumiyetlerine yönelik hüküm kurulması,
b) Suça sürüklenen çocuk …’un tutuklu kaldığı sürelerin cezalarından mahsup edilmemesi suretiyle TCK’nın 63. maddesine muhalefet edilmesi,
Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk müdafilerinin temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, CMUK’nın 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı yönünden kazanılmış hakkının saklı tutulmasına 04.04.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.