YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2014/8429
KARAR NO : 2014/12975
KARAR TARİHİ : 19.11.2014
Tebliğname No : 14 – 2014/272705
MAHKEMESİ : Eskişehir 2. Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 03.03.2011
NUMARASI : 2010/73 Esas, 2011/37 Karar
SUÇA SÜRÜKLENEN
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan zamanaşımı süresi içerisinde dava açılması mümkün görülmüştür.
Eskişehir Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesinin 19.08.2009 tarihli raporunda mağdurenin ruh sağlığının bozulmadığının belirtilmesi, bu rapora itiraz edilmemesi karşısında mağdure hakkında bu konuda rapor alınmadığına; suça sürüklenen çocuk hakkında sosyal inceleme raporu alınması amacıyla ikametgahına gidildiğinde babası olan İhsan’ın buna engel olduğuna dair kolluk tarafından düzenlenen 09.12.2009 tarihli tutanak ile ikinci kez gidildiğinde aileye ulaşılmadığına dair 04.01.2010 tarihli tutanak ve Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun suça sürüklenen çocuğun fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin geliştiğine dair 13.09.2010 tarihli raporu karşısında suça sürüklenen çocuk hakkında sosyal inceleme raporu alınmama gerekçesinin gösterilmediğine ve 25.05.2010 tarihli celsede müşteki Bahtile hakkında katılma kararı verilirken suça sürüklenen çocuk ve müdafiin görüşleri alınmadan CMK.nın 238/3. maddesine muhalefet edilmiş ise de Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 28.02.2012 gün ve 2011/11-300 Esas, 2012/63 Karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere bu hukuka aykırılığın esasa etkili olduğundan söz edilemeyeceğinden katılma kararı verilirken suça sürüklenen çocuk ve müdafiin görüşlerinin alınmadığına ilişkin tebliğnamedeki bozma isteyen düşüncelere iştirak edilmemiştir.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Dosya içeriğine göre; suça sürüklenen çocuğun nitelikli cinsel istismara teşebbüs suçunu cebir kullanmak suretiyle işlediği gözetilmeden cezasından TCK.nın 103/4. maddesi gereğince artırım yapılması gerektiği düşünülmeden eksik ceza tayini ve hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de dikkate alınarak lehe kanun değerlendirilmesi yapılması zorunluluğu,
Kabule göre de;
Hükümden önce 08.02.2008’de yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 562 ve 25.07.2010’da yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 7. maddeleri ve değişik 5271 sayılı CMK.nın 231. maddesi karşısında; mahkemece suça sürüklenen çocuğun sabıkasız olması ve erteleme gerekçesi de gözetildiğinde, yasal olmayan gerekçeyle hükmün açıklamasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 19.11.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.