YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2014/361
KARAR NO : 2015/11386
KARAR TARİHİ : 07.12.2015

MAHKEMESİ : Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun basit cinsel istismarı

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilerek dosya incelendi.
Sanık müdafiin kanuni süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme talebinin hükmedilen ceza miktarı da nazara alınıp 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Kayden 26.04.1994 doğumlu olup, resmî bir kurumda doğup doğmadığı dosya kapsamından anlaşılmayan mağdurenin; 04.06.1992 ve 09.04.2000 doğumlu kardeşleriyle birlikte 24.02.2010 tarihinde nüfusa tescilinin yapıldığının anlaşılması karşısında, suç niteliğine etkisi nazara alınarak öncelikle resmi bir kurumda doğup doğmadığının araştırılıp, doğmadığının tespit edilmesi halinde mağdurenin yaş tespitine esas olacak şekilde kemik grafileri çektirilerek tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınması, duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan görüş alınarak suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Oluş ve kabule göre de;
Sanığın mağdureye yönelik bedensel temas içermesi nedeniyle cinsel istismar suçunu oluşturan ilk eyleminden yaklaşık bir ay sonra, bedensel temas olmadan gerçekleştirdiği ikinci eyleminin TCK’nın 105. maddesinde düzenlenen cinsel taciz suçunu oluşturduğu gözetilmeden, söz konusu eylemlerin niteliğinde yanılgıya düşülerek bir bütün halinde TCK.’nın 103/1. maddesinde tanımlanan çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğundan bahisle verilen cezadan TCK’nın 43/1. maddesi uyarınca arttırım yapılması,
Hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü,29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanık müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.12.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.