YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2013/11570
KARAR NO : 2015/11344
KARAR TARİHİ : 03.12.2015

MAHKEMESİ : Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Mağdurenin beyanları, CD inceleme tutanağı ve tüm dosya kapsamına göre, olay günü sanık…..’in mağdureyi diğer sanık…..’un amcasına ait eve çağırarak cinsel istismar eyleminde bulunduğu sırada ….’un da bir taraftan mağdurenin direncini kırmaya yönelik tehdit içeren söylemlerde bulunduğu, diğer taraftan ise eylemi video kaydına aldığı, mevcut haliyle…..’un eylemini diğer sanıkla beraber aynı suç işleme kararına bağlı olarak icra hareketlerini gerçekleştirmek suretiyle anılan suçun kanuni tanımında yer alan fiil üzerinde ortak hakimiyet kurduğu ve bu şekilde TCK’nın 37. maddesi kapsamında müşterek fail olup eylemi diğer sanıkla birlikte işlediği tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından, sanıkların müsnet suçtan dolayı 5237 sayılı TCK’nın 103/2, 103/3. maddeleri gereğince cezalandırılmaları yerine yazılı şekilde hüküm kurulması neticesinde eksik ceza tayini,
Nüfus kaydına göre 20.03.1992 doğumlu olup, suç tarihinde 17 yıl 10 ay 3 günlük olan mağdurenin nüfusa 27.02.1998 tarihinde tescil edildiği ve resmi bir sağlık kuruluşunda da doğmadığı, mağdurenin gerçek yaşının tespiti için… Eğitim ve Araştırma Hastanesinden alınan 06.07.2010 tarihli rapora

göre de ondokuz-yirmi yaşlarında olduğunun belirtildiği, buna göre mağdurenin yaşı hususunda şüphe hasıl olduğu gözetilerek, suçun oluşumuna ve niteliğini belirlemeye etkisi bakımından Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan rapor alınarak mağdurenin suç tarihindeki gerçek yaşı bilimsel olarak belirlendikten sonra sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarları itibariyle kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 03.12.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.