YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2012/7328
KARAR NO : 2014/5873
KARAR TARİHİ : 30.04.2014
Tebliğname No : 14 – 2011/295151
MAHKEMESİ : Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 18.03.2011
NUMARASI : 2009/251 Esas, 2011/72 Karar
SUÇ : Nitelikli cinsel saldırı
Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Hükmedilen ceza miktarı nazara alınarak sanık Mehmet müdafii Av. Z. İ.’nin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 318. maddesi gereğince reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verilmekle gereği düşünüldü:
Sanıklar haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan zamanaşımı süresi içerisinde yerel Cumhuriyet Başsavcılığınca kamu davası açılması mümkün görülmüştür.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Resmi bir kurumda doğup doğmadığı dosya kapsamından anlaşılmayan mağdurun kayden 18.06.1995 doğumlu olup nüfusa 18.06.2011 tarihinde tescil edilmesi ve suç tarihinde 13 yıl 9 ay 12 günlük olup sanıklar müdafilerince yaşına itiraz edilmesi karşısında suç niteliğine etkisi nazara alınarak öncelikle resmi bir kurumda doğup doğmadığının araştırılıp doğmadığının tespit edilmesi halinde mağdurun yaş tespitine esas olacak şekilde kemik grafileri çektirilip tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınması, duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan görüş alınarak gerçek yaşının bilimsel şekilde saptanmasından sonra sanıklar haklarında TCK.nın 103/4. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususunda karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde anılan maddenin tatbik edilmesi,
Dosya kapsamına göre aralarında fikir ve eylem birliği bulunan sanıkların köprü altına götürüp cebir ve tehdit kullanmak suretiyle direncini kırdıkları mağdura karşı aynı mekanda birbirini takiben organ sokmak suretiyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu gerçekleştirdikleri ve bizzat işledikleri eylemden ayrı olarak diğerinin eylemine de 5237 sayılı TCK.nın 37. maddesi anlamında katılmış olmaları nedeniyle 5237 sayılı TCK.nın 103/2-3. maddesine göre belirlenen cezalarının zincirleme suç nedeniyle aynı Kanunun 43. maddesi uyarınca da artırılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görüldüğünden kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 30.04.2014 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.