YARGITAY KARARI
DAİRE : 12. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2013/26000
KARAR NO : 2014/22252
KARAR TARİHİ : 10.11.2014
Tebliğname no : 12 – 2012/267244
Mahkemesi : Nazilli 3. Asliye Ceza Mahkemesi
Karar Tarihi : 09/05/2012
Numarası : 2012/898 – 2012/602
Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık
2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık ve mahalli Cumhuriyet savcısı tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Kuyucak İlçe Jandarma Komutanlığı’na yapılan bir ihbar üzerine, olay yeri olan B.. ilçesi, G. köyü, Y. T..mevkiine giden kolluk görevlilerince, sanık Y.. E.. ile mahkumiyetlerine karar verilip haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılması uygulanan ve kararları temyiz incelemesine gelmeyen sanıklar E.. E.. ve M.. A..’ın, suç aletleri olan kazma, kürek ile izinsiz kazı yaptıkları esnada yakalandıkları, sanıklar hakkında soruşturmaya başlandığı ve 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan davanın açıldığı, sanıkların tüm aşamalarda verdikleri ifadelerinde, sanık Y..’ın gördüğü rüya sonrası suça konu yere gittiklerini ve kazı yapmaya karar verdiklerini, kazmaya başlayalı yarım saat kadar olmuş iken kolluk görevlilerince yakalandıklarını beyan ettikleri ve atılı suçlamayı kabul ettikleri, gerek sanık beyanlarından, gerek olay yeri inceleme tutanağından ve tüm dosya kapsamından sanık Y.. E..’in, haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılması uygulanan ve kararları temyiz incelemesine gelmeyen diğer sanıklar ile fikir ve eylem birliği içerisinde, kültür varlığı bulmak amacıyla izinsiz kazı yaptığı ve eyleminin sabit olduğu anlaşılmakla,
Yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1-Sanığın kazı yaptıkları yerde üniversitelerin arkeoloji ve sanat tarihi kürsülerine mensup öğretim üyelerinden oluşan tarafsız bilirkişiler ile keşif yapılarak, 2863 sayılı Kanun kapsamında korunması gerekli taşınır kültür varlıkları olan yerlerden olup olmadığının tartışmasız olarak tespit edilmesi, sonuca göre eylemin 2863 sayılı Kanunun 74/1-1. cümle veya 2. cümlesinden hangisine temas ettiğinin belirlenmesi gerektiği gözetilmeksizin eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi,
2-Gerek kazı alanında kolluk görevlilerince yapılacak ilk incelemede, gerekse olay yerinde yapılabilecek keşifle kazılan yerin derinliğinin belirlenmesinin mümkün olmaması halinde toprağın durumu itibariyle sanıkların kazı yaptıklarını kabul ettikleri süre içinde tarım işleme derinliği olarak kabul edilen 40 cm.nin üzerinde kazmanın mümkün olup olmadığının, böylece suçun tamamlanıp tamamlanmadığının, teşebbüs aşamasında kalıp kalmadığının belirlenmesi gerekirken, söz konusu hususun tespiti yapılmadan, eksik inceleme ile karar verilmesi,
3-Tekerrüre esas alınan İzmir 8. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/08/2003 gün, 2003/124-2003/217 sayılı ilamında yer alan uyuşturucu madde ticareti suçundan sanığın 4 yıl 2 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin verilen hükmün 08/12/2003 tarihinde kesinleştiği ve 25/04/2007 tarihinde infaz edildiğinin anlaşıldığı, TCK’nın 58/2-b maddesinde beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adli para cezasına mahkumiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl geçtikten sonra işlenen suçlar dolayısıyla tekerrür hükümlerinin uygulanmayacağının belirtildiği, buna göre mahkeme tarafından tekerrüre esas alınan İzmir 8. Ağır Ceza Mahkemesinin 05/08/2003 gün, 2003/124-2003/217 sayılı ilamında yer alan uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanığın 4 yıl 2 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin verilen hükmün infazından itibaren 3 yıl geçtikten sonra işlenen incelemeye konu bu suçla ilgili olarak tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağı gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kanuna aykırı olup, sanığın ve mahalli Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 10.11.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.