YARGITAY KARARI
DAİRE : 12. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2012/24616
KARAR NO : 2012/27789
KARAR TARİHİ : 19.12.2012
Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi
Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık
Hüküm : 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümle, 5237 sayılı TCK’nın 62/1, 63, 51 maddeleri gereğince mahkumiyet, erteleme
2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetlerine ilişkin hükümler, katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanıkların, kültür varlıkları bulmak amacıyla, izinsiz olarak, sit alanı veya korunması gerekli olmayan yerde, 180 cm derinliğinde, 230 cm genişliğinde kazı yapmış olmaları, gerçekleştirilen kazının boyutları nazara alındığında, tarım işleme derinliği olarak kabul edilen 40 cm’in üzerinde olup, kültür varlığı bulmaya elverişli boyuta ulaşması karşısında, mahkemenin uygulamasında bir isabetsizlik görülmeyerek, tebliğnamede sanıkların eylemlerinin niteliğinin tespiti amacıyla mahallinde araştırma yapılmasına dair bozma öneren görüşe iştirak edilmemiştir.
Jandarma 156 imdat telefonuna, Adıyaman İli, Gölbaşı İlçesi, Koparan Mahallesi, Kayalıpınar mevkiinde bulunan eski mezarlıkta kaçak kazı yapıldığının ihbar edilmesi üzerine, jandarma ekiplerinin söz konusu yere geldiklerinde, sanıkları adli emanete kayıtlı kazma küreklerle kazı yaparlarken görmeleri üzerine sanıkların kaçtıkları, daha sonra jandarma ekiplerinin sanıkları yakaladıkları, suça konu yerde 180 cm derinliğinde, 230 cm genişliğinde çukur kazılmış olduğu tespit edildiği, dosya içerisinde mevcut Kültür ve Turizm Bakanlığı’nın 06.05.2008 tarihli yazısı ve ekleri ile, söz konusu yerin, 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında bir özellik taşımadığından tesciline gerek olmadığının bildirildiği,
Yine dosya içerisinde mevcut bilirkişi raporuna göre, suça konu kazının, define aramada elverişli boyutta görülmediği, define çukurunun gerek derinlik, gerek genişlik ve gerekse uzunluk (labirent) yönü ile esasen başka bir boyut ve ebatta olması gerektiği belirtilmiş ise de; sanıkların kültür varlıkları bulmak amacıyla, izinsiz olarak, sit alanı veya korunması gerekli olmayan yerde, kazı yaptıkları kabul edilmekle;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, katılan vekilinin lehe olan hükümlerin uygulanmaması gerektiğine ilişkin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının, ancak;
Sanıkların cezalandırılmalarına karar verilen, 5728 sayılı Kanun ile değişiklikten önceki 2863 sayılı Kanunun 74/1-2.cümlesinde, hapis cezasının yanı sıra adli para cezasının da öngörüldüğü gözetilmeksizin, sanıklar hakkında eksik ceza tayin edilmesi,
Kanuna aykırı olup, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi gereğince isteme uygun olarak BOZULMASINA, 19.12.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.