YARGITAY KARARI
DAİRE : 1. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/562
KARAR NO : 2016/1661
KARAR TARİHİ : 04.04.2016
MAHKEMESİ : . Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs, kasten yaralama, 6136 sayılı Kanuna muhalefet.
TÜRK MİLLETİ ADINA
1-a-) Katılan .hükümden önce 27.07.2010 tarihinde öldüğü anlaşılmakla, CMK’nun 243/1. maddesi gereğince katılanın babası olan . katılan olarak kabulü ile yapılan incelemede;
b-) Sanık . hakkında mağdurlar .,., sanık . hakkında mağdur .kasten yaralama suçundan verilen adli para cezalarına ilişkin hükümler, 6217 sayılı Kanunun 26. maddesi ile eklenen, Ceza Muhakemesi Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun geçici 2. maddesi uyarınca kesin nitelikte olup, temyizi mümkün olmadığından sanıkların bu suçtan kurulan hükümlere yönelik temyiz istemlerinin,
c-) Katılan . 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçundan açılan davaya katılma ve bu suçtan kurulan hükmü temyize yetkisi bulunmadığından, sanık. hakkında bu suçtan kurulan hükme yönelik temyiz isteminin,
CMUK.nun 317. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.
2- Sanık . hakkında mağdur . kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;
A) Sanığın, tabanca ile 3 kez ateş ederek, mağduru sol scapula altında toraksa nafiz hemopnömotoraksa ve hayati tehlike geçirmesine, sağ bacak femoral bölgede diz kapağının üstünde etkisi basit bir tıbbi müdahale ile giderilmeyecek şekilde yaralamak suretiyle öldürmeye teşebbüs ettiği olayda, teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK’nun 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı dikkate alınarak, alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza verilmesi yerine, 10 yıl hapis cezasına hükmolunarak eksik ceza tayini,
B) Mağdurdan kaynaklanan ve haksız tahrik oluşturan fiillerin nelerden ibaret olduğu karar yerinde gösterilip tartışılmadan sanık hakkında TCK’nun 29. maddesi uyarınca 1/2 oranında haksız tahrik indirimi uygulanması,
C) Sanığa ait adli sicil kaydında yer alan . Asliye Ceza Mahkemesinin 2006/36 esas- 2007/72 karar sayılı ve 16/05/2007 karar tarihli erteli hapis cezasını ihtiva eden mahkumiyet hükmünün 05/06/2008 tarihinde kesinleştiği ve tekerrüre esas teşkil ettiğinin gözetilmemesi hususları,
Aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
D) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık. mağdur .kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç vasfı
tayin edilmiş, eleştiri nedeni saklı kalmak kaydıyla haksız tahrikin nitelik ve derecesi ile takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin, suç vasfına, eksik araştırmaya yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK’nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında bu madde ile yapılan uygulamalar kanuna aykırı ise de bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden CMUK’nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak hüküm fıkralarında TCK’nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK’nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmesi suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,
3- Sanık. hakkında mağdur . kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık. mağdur.kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç vasfı tayin edilmiş, bozma nedenleri saklı kalmak kaydıyla haksız tahrikin nitelik ve derecesi ile takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, katılanın sair yönlere, sanık müdafiinin; eksik araştırma, meşru savunmaya, suç vasfına, tahrikin derecesine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
A) Sanığın, mağduru ateşli silahla sağ lomber bölgeden batına nafiz ince bağırsakta multipl yaralanmaya neden olacak ve yaşamını tehlikeye sokacak, etkisi basit bir tıbbi müdahale ile giderilmeyecek şekilde yaralamak suretiyle öldürmeye teşebbüs ettiği olayda, teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK’nun 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı dikkate alınarak, alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza verilmesi yerine, 10 yıl hapis cezasına hükmolunarak eksik ceza tayini,
B) Mağdurdan kaynaklanan ve haksız tahrik oluşturan fiillerin nelerden ibaret olduğu karar yerinde gösterilip tartışılmadan sanık hakkında TCK’nun 29. maddesi uyarınca 1/2 oranında haksız tahrik indirimi uygulanması,
C) Sanığa ait adli sicil kaydında yer alan .Asliye Ceza Mahkemesinin 2006/36 esas- 2007/72 karar sayılı ve 16/05/2007 karar tarihli erteli hapis cezasını ihtiva eden mahkumiyet hükmünün 05/06/2008 tarihinde kesinleştiği ve tekerrüre esas teşkil ettiğinin gözetilmemesi,
D) Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı Yasanın TCK’nun 53. maddesindeki iptal edilen hususların gözetilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş olup, sanık müdafii ve katılanın temyiz itirazları bu sebeple yerinde görülmekle, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 04/04/2016 gününde oybirliği ile karar verildi.