YARGITAY KARARI
DAİRE : 1. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2014/5840
KARAR NO : 2015/1514
KARAR TARİHİ : 17.03.2015

Tebliğname No : 1 – 2013/354117
MAHKEMESİ : Erzurum (Kapatılan) 3. Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ VE NO : 11/09/2013, 2012/116 (E) ve 2013/164 (K)
SUÇ : Bir suçu gizlemek, delillerini ortadan kaldırmak veya işlenmesini kolaylaştırmak ya da yakalanmamak amacıyla çocuğu Öldürme, cinsel istimar

TÜRK MİLLETİ ADINA
1) Suça sürüklenen çocuk .. hakkında, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan CMK.nun 231/5 maddesi uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin karar, aynı kanunun 231/12 maddesine göre itiraz yoluna tabi olup, temyiz kabiliyeti bulunmadığından, inceleme dışı bırakılmıştır.
2) Suça sürüklenen çocuk .. maktül çocuk ..’ı nitelikli öldürme; suça sürüklenen çocuk .. maktül çocuk .. nitelikli öldürme ve çocuğun nitelikli cinsel istismarı; suça sürüklenen çocuk ..’ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümler yönünden;
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocukların suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, suça sürüklenen çocuk .. müdafiinin sübuta, suç niteliğine, haksız tahrik bulunduğuna; suça sürüklenen çocuk .. müdafiinin eksik incelemeye, sübuta; suça sürüklenen çocuk .. müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddiyle,
A) Suça sürüklenen çocuk .. hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi (ONANMASINA)
B) Suça sürüklenen çocuklar .. ve ..’nin maktül çocuk .. nitelikli öldürme, suça sürüklenen çocuk ..’ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümler yönünden;
a) Yaş küçüklüğünü düzenleyen 5237 sayılı TCK’nun 31. maddesinde yapılan düzenleme uyarınca yapılacak uygulamada suça sürüklenen çocukların yaşının ay ve günüyle birlikte gözetilmesi ve bu madde gereğince tayin edilecek cezanın buna göre belirlenmesi gerekmektedir.
Buna göre;
TCK’nun 31/2. maddesi uyarınca, fiili işlediği sırada 12 yaşını doldurmuş olup da 15 yaşını doldurmamış olanların işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiille ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinin varlığı halinde, bu kişiler hakkında suç, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasını gerektirdiği takdirde; 12 yıldan 15 yıla kadar hapis cezasına hükmedilebileceğinden,
12 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 12 yıldan 13 yıla,
13 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 13 yıldan 14 yıla,
14 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 14 yıldan 15 yıla,
TCK’nun 31/3. Maddesi uyarınca, fiili işlediği sırada 15 yaşını doldurmuş olup da 18 yaşını doldurmamış olanlar hakkında suç, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasını gerektirdiği takdirde 18 yıldan 24 yıla kadar hapis cezasına hükmedilebileceğinden;
15 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 18 yıldan 20 yıla,
16 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 20 yıldan 22 yıla,
17 yaşındaki suça sürüklenen çocuğun 22 yıldan 24 yıla, kadar hapis cezası ile cezalandırılmasına,
Karar verilmesi gerektiği gözetilerek, somut olayda; suç tarihinde suça sürüklenen çocuk ..’nın 13 yaş 23 günlük; ..’nin 15 yaş 3 ay 18 günlük olduğu nazara alınarak yukarıdaki ölçütler esas alınmak suretiyle uygun bir cezaya hükmedilmesi yerine suça sürüklenen çocuklar hakkında fazla cezalar tayini,
b) Suça sürüklenen çocuk .. hakkında çocuğun nitelikli istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmü yönünden;
Oluşa ve dosya kapsamına göre; diğer suça sürüklenen çocuklar .. ve ..’nin ..’ın maktüle yönelik cinsel istismar iddialarının görgüye dayalı olmadığı ve cinsel ilişkinin meydana geldiği tarihi kesin ve net olarak ortaya koymadığı; suça sürüklenen çocuk ..’ın doğum tarihinin 16/12/1997 olduğu, eylemini ilk olarak 2008 yılı Ağustos ve Eylül ayında, ikinci kez de bu tarihten bir ay sonrasında gerçekleştirdiğine ilişkin savunması ile bu savunmayı doğrulayan ..’nin beyanları ile birlikte değerlendirildiğinde, suç tarihinde 11 yaşını ikmal etmediğinden 5237 sayılı TCK.nun 31. maddesi uyarınca “Fiili işlediği sırada oniki yaşını doldurmamış olduğundan ceza sorumluluğunun bulunmadığı ve hakkında, ceza kovuşturması yapılamayacağı, ancak, çocuklara özgü güvenlik tedbirleri uygulanabileceği” gözetilmeksizin, ayrıca hükmün gerekçesinde suçun hangi tarihlerde işlendiği hususunun tartışılıp açığa da kavuşturulmadan suç tarihinde 12 yaşını ikmal ettiği kabul edilerek, yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,
Bozmayı gerektirmiş olup, suça sürüklenen çocuklar .., .. ve .. müdafıilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi (BOZULMASINA), verilen ceza ve tutuklulukta geçen sürelere göre suça sürüklenen çocuk .. müdafiinin tahliye isteminin reddine, 17/03/2015 gününde oybirliği ile karar verildi.