YARGITAY KARARI
DAİRE : 1. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2009/3173
KARAR NO : 2010/597
KARAR TARİHİ : 03.02.2010

Kardeşi …’u olası kastla yaralamaktan sanık …’un bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne ilişkin …. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 24/06/2008 gün ve 30/234 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi C.Savcısı ile müdahil vekili taraflarından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.
TÜRK MİLLETİ ADINA

1-)07.03.2008 tarihli celsede sanıktan şikayetçi olmadığını ve davaya katılmak istemediğini beyan eden mağdur …’ın, verilen hükmü temyize yetkisi bulunmadığından, vekilinin temyiz isteminin CMUK.nun 317 maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.
2-)Sanığın, silahla olası kastla eylemini kardeşe karşı işlediği anlaşıldığından, 5237 sayılı TCK.nun 86/1 maddesi uyarınca takdir olunan temel cezadan suçun silahla işlenmesi nedeniyle aynı Yasanın 86/3-e maddesi uyarınca artırım yapılırken, suçun kardeşe karşı işlenmesi nedeniyle aynı maddenin “a” bendinin de hükümde gösterilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
3-)Cumhuriyet Savcısının temyiz başvurusunun kapsamına göre, sanık … hakkında mağdur …’ı yaralama suçundan kurulan hükme yönelik yapılan incelemede;
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın olası kastla yaralama suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebinin niteliği takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde eleştiri ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan Cumhuriyet Savcısının usule dair bozma sonrası yeniden esasa girilerek önceki hükümden farklı bir karar oluşturmanın yersizliğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;
Ancak;
a-)Oluşa ve dosya içeriğine göre; olay günü saat 04.00 sıraları, sanık …’in av tüfeği ile kayınbiraderleri …’e birden çok el ateş ettiği sırada, kardeşi mağdur …’ı olası kastla yaraladığının kabul edildiği olayda; kurulan hükümde sanığın cezasından haksız tahrike dayalı indirim yapılmadığı halde, gerekçede sanığın tüm eylemlerinden ötürü cezasından tahrike dayalı indirim yapılması gerektiği belirtilerek, gerekçe ile hüküm fıkrası arasında çelişki yaratılması,
b-)Ceza miktarı yönünden kazanılmış hakka ilişkin uygulamada 5320 sayılı Yasa’nın 8. maddesi dikkate alınarak 1412 sayılı CMUK.nun 326. maddesi yerine, 5271 sayılı TCK.nun 307. maddesi ile karar verilmesi,
Yasaya aykırı olup, Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görlüdüğünden hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi (BOZULMASINA), CMUK.nun 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı itibariyle sanığın kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 03.02.2010 gününde oybirliği ile karar verildi.