Görüntülediğiniz mahkeme kararı henüz kesinleşmemiştir. Yararlı olması amacıyla eklenmiştir.

T.C. İstanbul Anadolu 13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/225
KARAR NO: 2022/666
DAVA: İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 12/04/2021
KARAR TARİHİ: 05/10/2022
Tarafları yukarıda belirtilen davanın Mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili tarafından ibraz edilen ve gerekli-yeterli kısımları
AÇIKLAMALAR:
1- Müvekkil —— imzalamış olduğu bir sözleşme kapsamında——- üstlenmiştir. —— konusu iş, müvekkil şirketin —-elinden alınmış ve ihtiyaç duyulan malzemenin tamamına yakının —— edileceği şekilde bir proje uyarlanmıştır. İşin tamamen——edilen malzeme ve iş gücü ile yürütülerek —— katkı sağlanması amaçlanmış ve bu ———– yapılarak —– sarfedilmiştir. ——- konusu —– müvekkillerin ——– kalitenin daha uygun —– yapılabileceği gösterilerek —– elinden alınmıştır.
2- Bu kapsamda —— numunelerden ——–üzerinde anlaşılmış ancak; ——kendi ürettiği —– anlaşma gereği bayisi olan davalı ——- edileceği ve ordan satın alınması gerektiği, ——— halinde üretilen —- istenilen —- yapılarak—- gönderilebileceği bildirilmiştir. Bunun üzerine —- davalı arasında ilk olarak; —- montajı konusunda bir sözleşme akdedilmiştir.————tarafından davalıya toplamda —– ödeme yapılmıştır. Davalının, eksik ve ayıplı ifası nedeni ile bu —- tarihinde haklı nedenle feshedilmiştir. ——-
3- Sözleşmenin haklı nedenle feshedilmesinin akabinde, müvekkil şirket yeni —— temini konusunda zorluk çekmiş, ana yüklenici —— gecikme cezasına maruz kalma riski doğmuştur. Bu süreçte davalının müvekkilin haklılığını kabul etmesi ve vermiş olduğu güvenceler nazara alınarak; —– tarihli ——–akdedilmiş davalıdan elinde hazır olduğu belirtilen — ödeme yapılmıştır. ——
4- —— tarihli —— maddesi ile sözleşmeye aykırılığın tespiti ve önlenmesi, işin süresinde ilerleyip ilerlemediğinin tespiti, ayıbın ve eksikliğin tespiti, giderilmesi ve/veya onarılması, için yapılması gerekenler ve buna ilişkin maliyetleri tespit etmek ve bir rapor hazırlamak için, bu konuda uzman olduğu taraflarca kabul edilmiş kişilerden oluşan—- kabul heyeti kurulması kararlaştırılmıştır. Yine sözleşmenin ——- maddesi ile kabul heyetinin oy çokluğu ile karar alacağı ve raporun en az iki imza ile düzenleneceği hüküm altına alınmıştır. Yine taraflarca birlikte düzenlenen kabul heyeti belirleme tutanağı ile —- teşekkülü sağlanmıştır.—–
5- Aynı sözleşmenin ——-Kabul heyetince hazırlanan raporun, taraflar yönünden sözleşmede kararlaştırılan edimlerini eksik veya hatalı ifa edip etmedikleri, ürünlerin ve eserin ayıplı olup olmadığı, sözleşmeye aykırılık bulunup bulunmadığı,——- olarak belirtilen miktarda ürünün teslim ve montajının yapılıp yapılmadığı, işin süresinde ilerleyip ilerlemediği ve rapor içeriğinde yer alan diğer vakıaların ispatına yarar yazılı ve kesin delil niteliğinde olduğunu, kabul heyetince hazırlanacak rapor içeriğinde yer alan tespit ve vakıaların başkaca bir delile gerek olmaksızın ispat edilmiş sayılacağını iş bu madde ve bağlantılı hükümlerin HMK’nın 193. maddesi uyarınca delil sözleşmesi olduğunu kabul ve taahhüt ederler” denilerek anılan tutanağın kesin delil niteliğinde olacağına dair usulüne uygun şekilde bir delil sözleşmesi düzenlenmiştir.
——-
9- Kabul heyeti raporunda ayrıntıları yer aldığı üzere; Kullanılamayacak derecede ayıplı olan—– miktarı —– müvekkile iade edilmesi gereken bedel işçilik,——–Bedeli ödendiği halde teslim edilmeyen —— olarak isimlendirilen —— müvekkile iade edilmesi gereken bedel ——-Kısaca kabul heyetince tespit edilen eksik ve ayıplı ifa dolayısı ile borçlu şirketin müvekkile ödemesi gereken toplam bedel ——–
10- Bu inceleme ve tespitlerin ardından davalı tüm ekibini şantiye alınından çekmiş ve alanı terk etmiştir. TBK 479. Madde hükmü: ” İşsahibinin bedel ödeme borcu, eserin teslimi anında muaccel olur.” hükmünü havidir. Müvekkilin borcu eserin teslim edilmesi ile doğacakken, davalı yanı ticari olarak zora sokmamak adına muaccel olmadığı halde —- peşin ödeme yapmıştır. Ancak, davalının ürünlerinin —- ayıplı olduğu gibi, ürünlerin döşemesi de yarım bırakılmıştır. Kabul heyeti tutanağı uyarınca davalının müvekkile ayıplı ve eksik ifa nedeniyle—– iade etmesi gerekmektedir.
11- Bu tespitler üzerine müvekkil şirket tarafından —- numaralı ihtarnamesi ile kabul heyeti tutanağı davalıya gönderilmiş,—– tarihli sözleşmenin feshedildiği ve kabul heyetince tespit edilen — ödenmesi ihtaren bildirilmiş, ——- düzenlenerek davalıya gönderilmiştir. Anılan ihtarname davalıya—- tebliğ edilmiş,—- davalı tarafa sistem üzerinden gönderilmiş, buna rağmen, davalı borçlu ödemede bulunmayarak temerrüde düşmüştür. —–
12- Müvekkil şirket tarafından taraflar arasındaki delil sözleşmesine göre alacağını kesin şekilde ispata yarayan kabul heyeti raporu ve diğer ihtiyati haciz şartlarının gerçekleştiğini gösterir deliller ile —– sayılı dosyası ile ihtiyati haciz talebinde bulunulmuş ve bu talep kabul edilerek ihtiyati haciz kararı verilmiştir. Davalı tarafça ihtiyati haciz kararına itiraz edilmiştir. İtiraz üzerine ——- : Davalının sulh protokolündeki imzasını inkar etmediği ve Davalının kabul heyetine seçtiği kişinin incelemelere katıldığının tespit edildiği vurgulanmış, HMK madde 193 uyarınca geçerli bir delil sözleşmesinin varlığı da kabul edilerek, davalı tarafın haksız ve mesnetsiz itirazı reddedilmiştir. Anılan kararın gerekçesi müvekkilin alacak talebinin haklılığını ortaya koymaktadır.——
13- İhtiyati haciz kararı ile birlikte süresi içerisinde —— esas takibe geçilmiş, davalı-borçlu tarafından anılan takibe itiraz edilmiş ve teminat karşılığında uygulanan hacizler kaldırılmıştır. Tarafımızca—– tarihinde dava şartı ticari arabuluculuk kapsamında ——– arabuluculuk numarası ile yapılan başvuru üzerine arabuluculuk süreci yürütülmüş ise de —-tarihinde anlaşmama son tutanağı düzenlenmiştir. —- Davalı borçlunun haksız ve kötü niyetli itirazının iptali için huzurdaki davayı açma zarureti hasıl olmuştur.
——-
NETİCE VE TALEP : Yukarıda izah edilen ve re’sen nazara alınması gereken nedenler dairesinde, fazlaya dair haklarımız saklı kalmak üzere;
1- Davalı borçlunun —– Sayılı dosyasına yapmış olduğu haksız ve mesnetsiz itirazının iptaline,
2- Kötü niyetli borçlu aleyhine alacağın %20’sinden az olmamak üzere inkar tazminatına hükmedilmesine
—–
şeklinde olup yukarıya aynen aktarılan dava dilekçesi ile dilekçede açıklanan sözleşmelere,—– Raporuna, faturalara ve tespit raporuna dayalı olarak davalı taraftan —– alacak olduğu, ödenmemesi üzerine icra takibine başvurulduğu, itiraz üzerine takibin durması nedeni ile zorunlu arabuluculuğa gidildiği halde anlaşma sağlanamadığı ve itirazın haksız olduğu ileri sürülerek itirazın iptaline, takibin devamına ve %20′ den az olmamak üzere icra inkar tazminatına karar verilmesi talep ve dava edilmiştir.
Davalı vekili tarafından ibraz edilen ve gerekli-yeterli kısımları:
——
AÇIKLAMALAR
Mahkemenizin yukarıda esas numarasını bildirmiş olduğumuz dava dosyasından davacı, müvekkil firman aleyhine —–sayılı dosyası tahtında başlatmış olduğu icra takibine itirazımın iptali için huzurdaki davayı açmıştır. Davacının kötü niyetli olarak açmış olduğu işbu davanın herhangi bir hukuki dayanağı bulunmamaktadır.
Davacı, icra takibine konu fatura dolayısıyla müvekkilin borçlu olduğunu, taraflar arasında akdedilen —– gereğince müvekkil şirketin edimlerini yerine getirmediğini bu nedenle davacının müvekkil şirketten alacaklı olduğunu iddia etmiş olup; davacının herhangi bir yasal dayanağı da olmayan gerçek dışı bu kötüniyetli iddialarının ve tüm istemlerinin tarafımızca kabulü mümkün değildir. Şöyle ki;
Taraflar arasında kurulan ——- tarihli ilk sözleşmeden bahsetmek gerekirse;
1.Müvekkil şirket bina ve diğer yapıların——-sektöründe —– önde gelen saygın firmalarındandır. Davacı şirket ile müvekkil şirket arasında dava dışı ——şehrinde bulunan otel şantiyesinde kullanılmak üzere —- tarihinde sözleşme akdedilmiştir. Taraflar arasındaki —— göre; davacı tarafça sözleşme bedelinin —– avans olarak müvekkil şirkete ödenecek ve sözleşme bedelinin ——karşılık gelen kısım için de müvekkil lehine peşin akreditif açılacağı kararlaştırılmıştır.
2.Taraflar arasındaki —– tarihli sözleşmeye göre davacı taraf, müvekkil şirkete —– yapmışsa da —— açmamıştır. Davacı tarafın —— —— sözleşmeye uygun hale getirilip derhal davacıya haber verilmesine rağmen ——açma koşulu yerine getirilmemiştir. —– Müvekkil şirket davacıdan defaatle —— açılmasını talep etmişse de açılmamış bunun yerine müvekkilin ısrarı ve anlaşmacı tavırları neticesinde davacı taraf —– ödeme yapmıştır. Ödeme koşunun geç yerine getirilmesi neticesinde ürünler hemen gönderilememiş, hazırda bekleyen ürünler de davacı şirketçe haksız olarak kabul edilmemiştir. Davacı tarafın sözleşme aleyhine hareket etmesi sonucunda da sözleşmede belirlenen çalışma süresinde gecikme yaşanmıştır. Akabinde yaşanan ihtilaflar nedeni ile davacı tarafça sözleşme feshedilmiştir. Davacı tarafça yapılan ——– bedelli ödeme işbu açıkladığımız hususlar çerçevesinde ödenmiştir. ——
Taraflar arasında —– tarihli ikinci bir sözleşmenin kurulması ve şartları;
2.Müvekkil şirketin iyi niyetli yaklaşımları ile davacı tarafla daha sonra bir araya gelerek —– imzalanmıştır. Asla kabul anlamına gelmemekle birlikte bir an için davacının bahsettiği üzere müvekkil şirketin haksız olması söz konusu olsaydı ikinci bir sözleşme imzalanması mümkün olmazdı. —- belirtilen maddesine göre davacı taraf, müvekkil şirketin göndereceği —– için —ödeme yapacak ve bu ödemenin yarısı—- tarihinde, diğer yarısının ise —- içerisinde ödenmesi taraflarca kabul edilmiştir. Buna göre müvekkil şirket malları teslim etmiş ve davacı tarafça — tarihinde müvekkil şirkete —- yapmışsa da kalan bakiye hiç ödenmemiştir. Müvekkil şirket davacı aleyhine ihtarname keşide edip temerrüte düşürmüşse de davacı şirket ödemeye yanaşmamıştır. ——
Müvekkil Şirket Davacıya Borçlu Değildir, Aksine Davacıdan Alacağı Vardır.
3. Yine ——- belirtilen maddesinde ‘Eserin sözleşmeye ve şahit numunelere uygunluğu ve belirtilen —— olduğu kabul heyetince onaylandığı takdirde metrekareye düşen montaj bedelinin—– ödenecektir.’ hükmü belirlenmiştir. Buna göre müvekkil şirket kabul heyetinin de belirlemiş olduğu uygulama yapılan —– tarihli faturalar ile davacı şirkete bildirmiş ve——tarihli ihtarnamesi ile borcun muaccel olup, ödenmesi gerektiğini ihtar etmiştir. Ancak burada önemle belirtmek gerekir ki, müvekkil şirketin ihtarından bir gün sonra davacı şirket müvekkil şirkete bildirimde bulunmaksızın, usule aykırı bir şekilde—- tarihinde kabul heyeti oluşturulmuş ve yapılan iş tespit edilmiştir. Müvekkil şirketçe keşide edilen ihtarnameye göre davacı şirketin toplam ödemesi gereken bedel ——olup, işbu ihtarname ile davacı taraf temerrüte düşürülmüş olmasına rağmen ödemekten imtina edilmiştir. İşbu alacağımız hakkında davacı şirket aleyhine——–Sayılı dosyası ile takip başlatılmıştır. Sözleşme hükümlerinden, yapılan ödeme ve işlerden de anlaşılacağı üzere müvekkil şirketin davacıya bir borcu bulunmamakta olup, aksine alacağı vardır.
Sözleşme İle Belirlenen Ödemeler Davacının Kusuru İle Zamanında Yapılmamıştır.
4. Davacının dilekçesinde belirtmiş olduğu üzere müvekkile —-bir defada ödememiştir. Sözleşmenin kurulması akabinde —- tarihli sözleşmede belirtilen davacı tarafça müvekkil lehine ——- açılmaması neticesinde yerine —–ödeme yapmıştır. Davacı tarafça bu ödemenin geç yerine getirilmesi ile yapılan işlerin süresinde gecikme yaşanmıştır. Bununla birlikte müvekkil şirketin sipariş ettiği ve teslime hazır bekleyen —- davacı taraf teslim almamış ve sözleşmeyi feshetmiştir. Davacı tarafın kendi kusuru ile işler gecikmişse de müvekkil üzerine düşen yükümlülükleri tam ve eksiksiz şekilde yerine getirmiştir. Davacı tarafın kusurları sonucu yaşanan gecikmelerden müvekkile atfedilebilecek kusur bulunmamaktadır. Aksine müvekkilin çabaları sonucu taraflar tekrar bir araya gelerek yeniden müzakere edebilmiştir. Müvekkil şirketin iyi niyetli çabaları sonucu sözleşmenin ayakta tutulmasına ne kadar gayret edilmişse de davacı taraf işi sürüncemede bırakmak adına her türlü haksız davranışı sergilemiştir. Bunun en önemli kanıtı da —– kararlaştırılan —— parkeyi müvekkil şirket teslim etmesine rağmen karşılığında ödeneceği taahhüt edilen —— tam ve gereği gibi ödenmemiştir.
Kabul Heyetinin Usule Aykırı Toplanması Ve Hukuka Aykırı Tespitleri;
5. Taraflar arasında akdedilen—–Ürünlerin teslim ve montajında gecikme yaşanması ve/veya —— üstlendiği işle ilgili sözleşmeye aykırılık bildiriminde bulunulması halinde, bu durum ———– tarafından derhal —— maddelerinde belirtilen kabul heyeti görevlendirilecektir.’ denilmiştir.
—- maddesince,—– şartın gerçekleşmesi —– her katın montajı tamamlandığında—– yapılacak bildirim üzerine; bu sözleşme ile üstlendiği görevini ifa ederek rapor düzenleyecektir.’ denilmiştir.
Sözleşmenin—–Kabul heyetini oluşturacak uzman kişilerden biri — tarafından, —— tarafından biri ise —–tarafından ——– yaşayan veya seyahat engeli bulunmayan kişiler arasından yazılı olarak görevlendirilecektir.’ denilmektedir.
—-maddesince, ‘Kabul heyetinin hazırlayacağı rapor en az ——- firmasına teslim edilecektir.’
6. Taraflar arasındaki sözleşmenin mezkur maddeleri değerlendirildiğinde kabul heyetinin toplanması için yazılı bildirimin yapılması şarttır. Ancak müvekkil firmaya kabul heyetinin göreve çağrıldığına ilişkin herhangi bir bildirim yapılmamıştır. —— kabul heyetinin hangi koşullarda ve ne şekilde teşekkül edeceği ve görev sınırı kararlaştırılmış olmasına rağmen sözleşme ile öngörülen usule uyulmadan, haberimiz olmaksızın ve kararlaştırılan yetkiler de aşılarak söz konusu haksız rapor gıyabımızda yapılan inceleme ve tespitleri içermektedir.
7. Kabul heyetinin —- tarihli raporu incelendiğinde —– imzalanmasından önce yapılan işlere mal teslimine, dair tespitlerde bulunduğu görülmektedir. Ancak kabul heyetinin dayanağı —- olup, bu tarihten önce yapılan mal teslimine ilişkin inceleme yapma ve tespitte bulunma yetkisi yoktur. Açıkça usulsuz şekilde oluşturulan kabul heyeti görevi ve yetkisini aşarak rapor hazırlamıştır. —- tarihinden önce yapılan mal teslimine ilişkin de davacı tarafından hukuka uygun herhangi bir ayıp ihbarında bulunulmamış ve yapılan işler koşulsuz şartsız kabul edildiğinden kabul heyetinin tüm bu tespitleri hukuken geçersizdir. Kabul heyetinin —— tarihli raporu, müvekkil şirketin davacıya göndermiş olduğu haklı fesih ihbarını tebellüğ ettikten sonra ihtarnameyle gönderilmiş olup bu raporun hukuken herhangi bir geçerliliği de yoktur.
8. Yine de hak kaybına uğramamak adına işbu geçersiz rapora karşı cevap vermek gerekirse; her ne kadar mezkur rapor, davacı tarafından —– yevmiye numaralı ihtarnamesi ile, tarafımıza gönderilmişse de işbu raporda tarafımızı temsilen —— imzadan imtina etmiş olduğu açıklaması gerçeği yansıtmamaktadır. Zira imzadan neden imtina edildiğine dair bir gerekçe dahi yazılmamıştır. Bunun yanı sıra müvekkil şirkette —- adında biri de bulunmamaktadır. Gerçekten müvekkil şirketi temsil etmesi kararlaştırılan — yapılırken orada bulunsaydı —–doğru şekilde yazıp imza atamaz mıydı. Kabul heyetinde müvekkili temsil etmesi kararlaştırılan temsilcimiz işbu raporun hazırlanması sürecinde hiç bulunmamıştır. Dava dilekçesi ekinde —- Tutanak mevcutsa da işbu tutanak —– yevmiye numaralı ihtarnamesinde mevcut değildir. —–tarihli tutanağın ihtarnameye eklenmemesi ise sonradan hazırlandığının kanıtı niteliğindedir. Zira raporun eki mahiyetindeki mevcut olan bir tutanağın ihtarnameye eklenmemesinin hiçbir izahı olamaz. Bu nedenle sonradan oluşturulan ——– tutanağa itiraz ediyoruz. Kaldı ki ——- tutanak —– aradığı geçerlilik şartlarına uymamaktadır. Zira ——– tutanakta yaşanan olayın şüpheye yer bırakmayacak şekilde açıkça anlatılması gerekirken; işbu tutanağın ne zaman saat kaçta düzenlendiği ve şahitlerin kim olup, unvanlarının ne olduğu, adreslerinin ne olduğu ve tutanağı ne zaman saat kaçta imzaladığına ilişkin açık ve şüpheye yer bırakmayacak nitelikteki bilgiler mevcut değildir. Bu nedenle de sayın mahkemenizce işbu tutanağın geçersizliğine karar verilmesi gerekmektedir.
——– Akışına Aykırıdır.
9. Kabul heyetince tarafımız temsilcisinin yokluğunda düzenlenen raporda, ürünlerin ——- oranında ayıplı olduğuna ilişkin iddialar hayatın olağan akışına aykırıdır. Bir işin tesliminde bu kadar fahiş oranda eksiklik/ayıp olması mümkün değildir. Asla kabul anlamına gelmemek kaydı ile bir an için bu iddiaların doğru olduğu düşünülse dahi fahiş oranda ayıplı olduğu iddia edilen mallar ile montaj işinin yapılması mümkün olmayacaktır. Zaten yokluğumuzda düzenlenen kabul heyeti raporunda da montajı tamamlanan yerlere ilişkin montajı kötü yapılmış yer veya kusur tespit edilemediğini belirtilmiştir. Aksi kabul olmamakla birlikte malların ayıplı olması durumunda —- imzalanmasından önce de —- teslim edilmiş ve davacı şirket tarafından ayıp bildiriminde bulunulmamıştır. Yani davacı tarafından ——-olarak teslim alınmıştır. Müvekkil şirket gerek pandemi nedeniyle yaşanan sorunlar gerekse davacı şirketin eksik ödemesine rağmen montaj işini devam ettirme gayretinde olmuşsa da davacı tarafından tamamlanan montaj işinin karşılığı olarak kararlaştırılan bedel dahi ödenmemiştir. Davacı tarafın kusurlu davranışları ve işi sürüncemede bırakmak istemesi nedeniyle defaatle talep edilmesine rağmen eksik ödeme tamamlanmamış ve bildirimde dahi bulunmaksızın yokluğumuzda kabul heyeti oluşturulup delil yaratma çabasına girilmiştir.
Taraflar arasında akdedilen sözleşmeye uygun parkeler ve bu kapsamda kesilen satış faturalarına konu parkelerin tamamı, davacı tarafa ayıpsız şekilde teslim edilmiştir. Bununla birlikte kabul anlamına gelmemek kaydı ile parkelerin %73 oranında ayıplı ve kullanılamaz halde olduğuna yönelik iddialar açık ayıp niteliğinde olup, açık ayıp ihbarının TTK 23/1-c maddesine göre parkelerin teslim alındığı tarihten itibaren ——– içerisinde ileri sürülmemiş olması nedeniyle de kabulü mümkün değildir.
Kaldı ki HMK m. 193/2’ye göre, ‘Taraflardan birinin ispat hakkının kullanımını imkânsız kılan veya fevkalade güçleştiren delil sözleşmeleri geçersizdir.’ denilmiştir. HMK m. 193/2 yollaması ile yokluğumuzda oluşturulan kabul heyeti raporunun geçersiz olduğunun kabulü gerekir.
———–
Müvekkilin Haklı Nedenle Sözleşmeyi Feshetmesi;
10. Müvekkil şirket, —-edimini yerine getirmiş — göndermiştir. Ancak karşılığında ödeneceği kararlaştırılan toplam ——- ödemeyi alamayan müvekkil —— numaralı ihtarnamesi ile, temerrüt nedeniyle sözleşmenin haklı nedenle feshedildiği bildirilmiştir. İşbu ihtarname davacı tarafından —- tebliğ alınmıştır. Taraflar arasında akdedilen sözleşme hükümleri esas olmak üzere davacı tarafa parkelerin teslimi ile bedel ödeme borcu muaccel hale gelmiştir. Hatta davacı taraf muaccel olmasına rağmen ödemelerini tam, eksiksiz ve gereği gibi yerine getirememiştir. Bu nedenle müvekkil tarafından—- numaralı ihtarnamesi ile,—- belirtilen kalan bakiyenin ve montaj bedellerinin ödenmesi ihtar edilmiştir. İşbu ihtarname davacı tarafa —– tarihinde tebliğ edilmiş olup, ihtarname ile verilen —-dolması akabinde müvekkil tarafından ekibi işten çekilerek, ——- numaralı ihtarnameyle sözleşme haklı nedenle müvekkil tarafından feshedilmiştir. Buna rağmen müvekkil şirketten icra takibine konu bedellerin iadesini istemesi hakkaniyete aykırı olup, kötü niyetlidir.
11. Müvekkil şirketin fesih ihbarını tebliğ alan davacı taraf,——numaralı ihtarnamesiyle sözleşmenin taraflarınca feshedildiğine dair ihtarname keşide etmiştir. Hukuki niteliği itibariyle fesih bildirimi yenilik doğuran bir hak olduğundan beyanın karşı tarafa ulaşması ile sonuç doğuracağından karşı tarafın kabulüne gerek yoktur. Bu nedenle müvekkil şirketin fesih ihbarını tebliğ alan davacının sözleşmeyi kendisinin feshettiğine dair açıklaması ve ihtarı geçersiz olacaktır. Dolayısıyla davacı tarafın fesih iradesinden söz edilemez. Kaldı ki davacı taraf kendi kusuru ile sözleşmenin feshine sebebiyet vermiştir.
Davacının İade Faturasına İtiraz Edilmiştir.
12. Davacı şirket —- yevmiye numaralı ihtarnamesi ile —– faturası da göndermiştir. Ancak yukarıda açıkladığımız nedenler ve taraflar arasındaki sözleşme hükümlerince davacı tarafın daha önce yapmış olduğu ödemeler bir kısım malın bedeline ilişkin ödemeler olup, davacı tarafın işbu bedelleri geri istemesi mümkün değildir. Zira mallar davacı tarafın uhdesinde olup, işbu sözleşmenin feshedilmesinde davacı taraf edimini yerine getirmeyerek kusurlu davranışı ile sebebiyet vermiştir. Müvekkil şirket parkeleri ayıpsız ve eksiksiz olarak teslim etmiş olup, yasal süresi içerisinde ayıp ihbarı yapılmamış ve faturalara da süresinde itiraz edilmemiştir. Ayrıca davacı taraf iade faturasına konu edilen malları tarafımıza iade etmemiş olması ve malların ayıplı olmaması nedeniyle de tarafımızca——– yevmiye numaralı ihtarnamesi ile, iade faturasına itiraz edilmiş ve iade edilmiştir. Bu nedenle müvekkil şirketin davacı tarafa borcu bulunmamaktadır ve ispat yükü faturayı düzenleyen davacı taraftadır. Davacının düzenlediği iade faturasını sözleşme koşullarına göre düzenlediğini ispat etmesi gerekecektir. Tüm bunların yanı sıra müvekkil şirket tarafından davacıya kesilen ve gönderilen faturalara hiçbir ihtirazi kayıt ileri sürülmeksizin kabul edilmiştir. Dolaysıyla taraflar arasındaki faturalar tarafların ticari defterlerine kayıtlı olup, bilirkişi incelemesi neticesinde de haklılığımız ortaya çıkacaktır.
—–
13. Davacı taraf her ne kadar —– göre kabul heyeti oluşturulmasının HMK m.193 yollaması ile delil sözleşmesi niteliğinde olduğundan bahsetmişse de 193. maddenin 2. Fıkrasında ‘Taraflardan birinin ispat hakkının kullanımını imkânsız kılan veya fevkalade güçleştiren delil sözleşmeleri geçersizdir.’ denilmektedir. Davacı taraf müvekkil şirkete bildirimde bulunmaksızın ve yokluğumuzda kabul heyetini göreve çağırmış ve müvekkil şirketi temsile —– yokluğunda işbu rapor imzalanmıştır. Kabul heyetinin hazırladığı—- tarihli rapor taraflar arasındaki sözleşmede belirtilen usule aykırı bir şekilde toplanmıştır. Bununla birlikte kabul heyetince düzenlenen işbu rapor gerek ——- elverişli olmayıp gerekse gerçeğe aykırı tespitler içermektedir. İşbu rapor ile belirtilen hususlar hayatın olağan akışına aykırı tespitler içermekte olup, tarafımızca kabulü mümkün değildir. Bu nedenle HMK m.193/2 fıkrası dikkate alınarak işbu raporun geçersiz olduğuna karar verilmesini talep ederiz.
14. Davacı tarafından sayın mahkemenize emsal olarak sunulan —— olayımız ile bir ilgisi bulunmamaktadır. Zira olayımızda kabul heyetinin tarafımız yokluğunda ve usule aykırı olarak toplanmıştır. Bu nedenle hukuka uygun delilden bahsetmek mümkün olmayacaktır. Bununla birlikte taraflar arasındaki sözleşme hükümlerine bakıldığında davacının edimini yerine getirmemekle kusurlu davranmış ve müvekkilim haklı nedenle sözleşmeyi feshetmiştir. Sonradan oluşturulan kabul heyeti raporu davacının delil yaratma çabasıyla hareket ettiğinin göstergesidir. Bu nedenlerle davacının haksız davasının reddini talep ederiz.
15. Sipariş edilen mallara ilişkin, müvekkil tarafından karşı yana düzenlenen faturalar ekte sunulmaktadır. Ayrıca, —– tarihinden, müvekkil şirketin borçların ödenmemesi sebebiyle ticari ilişkiyi sonlandırdığı tarihe kadar —– ekte sunuyoruz. Bunun yanı sıra, davacı yanın bağlı bulunduğu — müzekkere yazılarak, bahse konu faturalara ilişkin ilgili vergi dairesine sundukları—- formlarının mahkemenizce celbi ile incelenmesini talep ediyoruz. Tüm bu delillerimiz, davacının iddialarının ne denli haksız ve mesnetsiz olduğunu ispatlar mahiyettedir. ——müvekkilin ticari defter ve kayıtlarının bilirkişi tarafından incelenmesini talep etmekteyiz. Bu inceleme sonucunda bilirkişi tarafından oluşturulacak rapor ile borçlu olmadığımız aksine alacaklı olduğumuzu ve davacının davasında ne denli haksız olduğunu ayrıca ispat edecektir.
16. Davacı şirket tarafından davaya konu icra takibi, —–sayılı dosyasından ihtiyati haciz kararı alınarak takip başlatılmıştır. ——–dosyaya yapmış olduğumuz itiraz reddedilmiş olup, işbu karar tarafımızca istinaf mahkemesine taşınmıştır. ——- haciz kararına itiraz dosyası kesinleşmemiş olup, halen yargılama aşamasındadır. İşbu dilekçemizdeki iddialar ihtiyati hacze itiraz davasında da ileri sürülmüştür. Gerek yazılı beyanlarımız gerekse sözlü beyanlarımız incelendiğinde defaatle kabul heyetinin toplanması için tarafımıza bildirim yapılmadığı ve yokluğumuzda rapor tanzim edildiği dile getirilmiş olmasına rağmen hukuka aykırı şekilde itirazımız reddedilmiştir. İstinaf mahkemesi yargılaması neticesinde haklılığımız ortaya çıkacaktır.
17. Sunulan gerekçeler ve delillerimiz ışığında karşı yanın haksız ve mesnetsiz davasının ve tüm taleplerinin reddini talep ederiz.
—–
NETİCE VE TALEP : Yukarıda açıkladığımız ve —— gözetilecek hususlar dahilinde, fazlaya ve başkaya ilişkin her türlü hukuki ve cezai haklarımız saklı kalmak kaydıyla, haksız ve mesnetsiz davanın ve karşı yanın tüm taleplerinin REDDİNE, takibinde kötü niyetli ve haksız olan davacı aleyhine alacağın %20 si oranında tazminata hükmedilmesini,
——-
şeklinde olup yukarıya aynen aktarılan cevap dilekçesinde kabul heyet raporunun usule aykırı olduğu da ileri sürülmek suretiyle davanın reddine ve %20’den aşağı olmamak üzere icra tazminatına karar verilmesi istenmiştir.
Celbedilip incelenen icra dosyasına göre süresinde yapılan itirazla takibin durmuş olduğu belirlenmiştir.
İbraz edilen ——- göre—— tarihinde yapılan başvurunun taraflarla ilgili olduğu, tarafların davete uyduğu ancak görüşme sonunda anlaşma sağlanamadığına dair —— tarihli son tutanak düzenlendiği, arabuluculuğa başvuruya ilişkin dava şartının yerine getirilmiş olduğu belirlenmiştir.
Ön inceleme duruşması yapılarak engel bir dava şartı olmadığı belirlenip ihtilaf noktaları tespit edilerek tahkikata geçilerek tanıklar dinlenmiş olup, —- tarihli tutanağa yansıyan birleştirmeye ilişkin beyan ve verilere bağlı olarak—- sayılı dosya yönünden yazışma yoluna gidilerek gerekli kısımları celp edildikten sonra — tarihli duruşmada yapılan irdeleme ve alınan beyanlar:
—-
Önceki duruşmada alınan ara kararlara göre tanık —- daveti dışında kalan ara kararların yerine geldiği, taraf vekillerince beyanlarda bulunulduğu, davalı vekili tarafından —- ara kararına göre ibraz edilen —- tarihli rapor aslının kasaya alınmış olduğu, davacı vekili tarafından tanık ——–adresinin bildirildiği ve buna göre gereğinin yapılmasının talep edildiği anlaşıldı.
Birleştirme ihtimali yönünden soruldu:
Davacı vekili : birleştirme kararı verilmesini istiyoruz, zapta geçen dilekçelerimizi ve önceki beyanlarımızı tekrar ederiz, dedi.
Davalı vekili : zapta geçen dilekçelerimizi ve önceki beyanlarımızı tekrarla birleştirme kararı verilmesini istiyoruz, dedi.
—– sayılı dosyasına yazılan müzekkereye verilen cevaba ve eklerine göre davanın eldeki bu davadan önce —– tarihinde açılmış olduğu, aynı ilişkiye dayalı olarak aynı davacı tarafından aynı davalı aleyhine ve başka bir takip yönünden açılan menfi tespit davası olduğu, yargılamanın devam ettiği, davalar arasında irtibat bulunduğu, bu davanın diğer dava ile birleştirilmesinin uygun olacağı anlaşılmakla yargılamanın bittiği bildirildi.
—–
şeklinde olup yukarıya aynen aktarılmıştır.
Sonuç olarak taraf vekillerinin birleştirme yönünde ortak beyanları, davaların tarafları, konusu, davaların niteliği, tarafların rollerinin farklı olmasının birleştirmeye mani olmaması, “kabul heyeti raporunun” usule uygun olup olmadığının ve etkisinin müştereken aydınlatılmasında söz konusu olan hukuki yarar, —- dosyası üzerinden işlem gören davanın daha önceki esaslı olup, derdest olması, davalar arasında irtibat bulunması karşısında davaların birlikte görülmesinde hukuki yarar bulunduğu anlaşılmakla —- bir dairesi olan—— birleştirilmesine ilişkin olmak üzere aşağıdaki karar verilmiştir.
HÜKÜM :Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere:
1-Hukuki ve fiili irtibat nedeni ile bu davanın——- davası ile birleştirilmesine,
2-Esasın bu şekilde kapatılmasına,
3-Tanık —— dinlenip dinlenmemesi ve dinlenmesi durumunda davacı vekilinin —-tarihli dilekçede bildirdiği yurt dışı adrese talimat yazılması hususlarının —– sayılı dosya üzerinden karara bağlanmasına,
İlişkin olmak üzere taraf vekillerinin yüzlerine karşı aleni olarak yapılan yargılama sonunda nihai kararla birlikte İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.05/10/2022