Görüntülediğiniz mahkeme kararı kesinleşmiş bir karardır.

T.C.
İSTANBUL
4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2017/531 Esas
KARAR NO : 2018/1421

DAVA : İtirazın İptali
DAVA TARİHİ : 08/06/2017
KARAR TARİHİ : 28/12/2018

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde ve duruşmalarda özetle; davalı borçlu ile müvekkili şirket arasında imzalanan Abonelik Sözleşmesi ile davalıya taahhütlü 45 adet hat kullandırıldığını, davalının ödemelerini tam ve zamanında yapmamış olması nedeniyle borçlu bulunduğunu, davalının kullanmış olduğu hatlara ilişkin olarak gönderilen 22/10/2015 son ödeme tarihli 19.630,00 TL.’yi ödememesi üzerine … 1. İcra Müdürlüğü’nün … E. sayılı dosyası ile genel haciz yolu ile icra takibi yapıldığını ve davalının itirazı ile takibin durduğunu, davalı itirazının iptali ile takibin devamına, davalının % 20 inkar tazminatı ile mahkumiyetine ve yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalıya tahmilini talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde ve duruşmalarda özetle; müvekkili şirketin aldığı hizmetler karşısında fatura borcu bulunmadığını, dava ve icra takibine konu … no’lu fatura incelendiğinde bu faturanın açıkça “taahhüt kalan ceza bedeli” olarak tanzim edildiğinin görüldüğünü, alınan hizmetin karşılığı olmadığını, ancak bu cezanın hangi sözleşmeye ve sözleşmedeki hangi taahhüde göre, nasıl hesaplandığına dair hiçbir açıklamaya yer verilmediğini, kaldı ki böyle bir faturanın tanzimini gerektirecek herhangi bir taahhüt sözleşmesi de olmadığını, bu hususla ilgili icra takibinden de önce davacı tarafa defalarca açıklama yapmaları ve dayanaklarını sunmaları halinde eğer yasal ve koşulları mevcutsa kendilerine ödeme yapılacağını bildirilmiş olmasına rağmen bugüne kadar herhangi bir açıklama yapmadıklarını, bu nedenle öncelikle dava konusu faturanın hangi sözleşmeye ve sözleşmedeki hangi taahhüde göre, nasıl hesaplandığına dair açıklama yapmaları gerektiğini, müvekkili şirket davacıdan birden fazla sözleşme ile birçok cihaz kullanımı için farklı tanımlarda birçok hizmet aldığını, müvekkili şirketin yaptığı iş nedeniyle çağrılar ve bunlara geri dönüş dolayısıyla davacının vereceği hizmetin müvekkili şirketin ticari karlılığı için önemli olduğunu, oysa sözleşmelerin başından bu yana yaşanan teknik sıkıntılar ve bunların giderilmesinin uzun sürmesi nedeniyle davacı hizmeti eksik ve ayıplı ifa etmiş ve dolayısıyla esasen davacı taahhüdünü ihlal ettiğini, ayrıca sözleşmelerde cezai bir fatura tanzimini gerektirecek ceza şartı olmadığı gibi tüm sözleşmelerin taahhüt süreleri de dolduğunu, davacının davasını açıklamasına ve davanın reddi ile %20 den aşağı olmamak kaydıyla kötüniyet tazminatına ve yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
TÜM DOSYA KAPSAMINDAN:Dava abonelik ve taahhüt sözleşmesinden kaynaklı itirazın iptali davasıdır.
Davaya konu … 1. İcra Müdürlüğü’nün … Esas sayılı icra dosyası ( Yetkisizlik kararı verilen … 2. İcra Müdürlüğü’nün … esas sayılı dosyası ) getirtilip dosya arasına konulmuştur, incelendiğinde; davacı alacaklı tarafından davalı borçlu aleyhine 11/12/2015 tarihinde fatura alacağından kaynaklı 19.630,06 TL. ana tutar, 1.217,06 TL. işlemiş faiz olmak üzere toplam: 20.847,12 TL.’ lik ilamsız takipte bulunulduğu, ödeme emrinin borçluya tebliğ olduğu, davalı borçlu vekili 15/02/2016 havale tarihli dilekçesi ile borca itiraz etmesi üzerine takibin durduğu ve süresi içerisinde itirazın iptali davası açıldığı görülmüştür.
Mahkememizin 05/12/2017 tarihli duruşmasının ara kararı gereğince dosya rapor hazırlanmak üzere mali müşavir ve telekominikasyon konusunda uzman bilirkişilere tevdi edilmiş, bilirkişiler tarafından ibraz edilen 23/05/2018 teslim tarihli ön raporda özetle; Yapılan inceleme ve değerlendirme sonucu, her türlü delilin takdiri ve nihai karar Sayın Mahkemeye ait olmak üzere;a)Davacı şirket e-defterlerinin GİB onaylarının süresinde yapıldığı, defterlerin usulüne uygun tutulduğu, defterlerin birbirini teyit ettiği ve defterlerin delil niteliği taşıdığı, Davalı şirket ticari defterlerinin açılış ve kapanış tasdiki süresinde yapıldığı, defterlerin birbirini teyit ettiği ve defterlerin delil niteliği taşıdığı, b) Davacı şirket, ticari defterlerinde 19.630,00 TL alacaklı olduğu, Davalı şirket, davacı şirketin takibe konu ettiği faturayı ticari defterlerine işlemediğinden, ticari defterlerde davacı şirkete borçlu olmadığı, c) Davacı şirket, taraflar arasındaki sözleşmenin 14. Maddesinde; “İşbu Taahhütname ’de yer alan hükümlere aykırılığın gerçekleştiği tarihe kadar faydalandırıldığımız cihazların/hediye çeklerinin bedellerinin tahsil edilmemiş kısmının toplamı ile Taahhüt Süresi sonuna kadar Taahhütname kapsamında tahsil edileceği belirtilen fakat henüz tahakkuk etmemiş aylık fatura taahhütleri toplamının kıyas edilerek bunlar arasından düşük olanın cayma bedeli olarak faturama yansıtılacağını…..” belirlenmiş olduğundan, Davacı …Ş.’nin, bu konuda beyanda bulunması gerektiği, taahhütname başlangıcından sona erdiği döneme kadar düzenlenmiş faturaları ve hatların iptal edildiği tarihi gösteren belge ibraz etmesi gerektiği, Davacı tarafın beyan, faturaları ve hat iptal belgesi ibraz sonrası raporun tamamlanabileceği yönünde görüş ve kanaatte bulunmuşlardır.
Mahkememizin 07/09/2018 tarihli duruşmasının ara kararı gereğince; Dosyanın bilirkişi heyetine verilerek davacı vekili tarafından sunulan 08/06/2018 teslim tarihli dilekçe ekindeki belgeler de incelenerek tüm dosya kapsamına göre önceki ara karar doğrultusunda rapor alınmasına karar verilmesi üzerine dosya ek rapor hazırlanmak üzere mali müşavir ve telekominikasyon konusunda uzman bilirkişilere tevdi edilmiş, bilirkişiler tarafından ibraz edilen 24/10/2018 teslim tarihli raporda özetle;1. Taraflar arasında 30.10.2013 tarihinde AVEA FATURANLA KAZAN KAMPANYASI TAAHÜTNAMESİ adı altında 36 aylık bir sözleşme yapıldığı, 2. Davalı şirket, 30.10.2013 – 09.09.2015 tarihleri arasında 23 ay kampanya kapsamında kaldığı, taahhütten kalan sürenin 13 ay olduğu, 3. Taraflar arasında düzenlenen abonelik sözleşmesi cezai şart maddesi incelendiğinde davalının davacıya 8.000 TL borçlu olduğu, Davacı şirketin talep edebileceği faiz 186,67 TL olarak hesaplandığı yönünde görüş ve kanaatte bulunmuşlardır.
Yargılama sırasında alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde bilirkişi raporu mahkememizce yeterli görülüp itibar edilmiştir.
Taraflar arasında; 24/02/2012 tarihli …. Mobil Telefon Hizmetleri Kurumsal Tip Abonelik Sözleşmesi,
24/02/2012 tarihli Hat Alım Formu,
25/02/2012 tarihli Kurumsal Aboneler İçin Mobil Numara Taşıma Formu,
10/04/2013 tarihli Hat Alım Formu,
30/10/2013 tarihli … Faturanla Kazan Kampanyası Taahhütnamesi ve EK 1 Puan Kullanım Tablosu, Tablo 1: Puan tablosu,
31/01/2014 tarihli Ek-4 Cihaz Bilgileri, Cihaz Teslim Tutanağı,
12/02/2014 tarihli Hat Alım Formu,
düzenlenmiştir.
…Faturanla Kazan Kampanyası Taahhütnamesi Şartları :
Kampanyanın geçerlilik süresinin, işbu Taalıhütname’nin tarafımızca imzalandığı tarihten itibaren taahhütnamenin sonundaki Puan tablosundan seçmiş olduğum 1.500 TL tutarında ve 36 ay süreli paket kapsamında 36 ay süresi kadar olduğunu (“Geçerlilik Süresi”)
Kampanyaya ses ve data hatları ile katılımın mümkün olduğunu bildiğimi,
Aylık taahhüt tutarına sadece tarife ve ek paketlerden doğan ses, SMS ve internet ile ilgili aylık sabit ücret ve kullanım bedelleri dahil olduğunu, bunun dışında faturamızda herhangi bir ad altında belirtilen (cihaz taksitleri, temlik, toplu SMS, MSS, TAEH bedelleri, her türlü bağış tutarları, imzalamış olduğumuz sair sözleşme ve/veya taahhütnameler kapsamındaki cezai şart/cayma bedelleri) tutarların taahhüt tutarı içine dahil edilmeyeceğini,
Kampanya kapsamında seçmiş olduğumuz paket kapsamında işbu Taalıhütname’nin sonunda yer alan puan tablosu esas alınarak yapılacak puanlamaya göre ve talebimize istinaden puanımızın yeteccği sayıda ve modelde Ek l’de listelenen cihazlardan ve hediye çeklerinden faydalandıracağımızı;
Kampanya kapsamında seçmiş olduğumuz paket kapsamında işbu Taahhütname’de yer alan Puan tablosu esas alınarak yapılacak puanlamaya göre almaya hak kazandığımız, modelleri EK 1 Puan Kullanım Tablosu’nda belirtilen cihazların, şirketimizin yetkilisi olduğu işbu Taahhütname ekinde belirtilen kişiye / kişilere tutanak karşılığında teslim edileceğini, …
İşbu Taahhütnamede seçmiş olduğumuz paket kapsamında taahhüt ettiğimiz 6 aylık toplam fatura tutarının gerçekleşip gerçekleşmediğinin … tarafından imza tarihinden itibaren Geçerlilik Süresi boyunca her 6 ayda bir [seçilen 3 (üç) ya da 6 (altı) aylık kontrol dönemini ilgili alanlara yazınız ve imzalayınız] ilgili dönem sonunda kontrol edileceğini, Kampanya kapsamına dahil edilmiş olan adımıza tahsis edilmiş hatların Şirketimiz adına tahakkuk eden 6 aylık fatura tutarı toplamının taahhüt ettiğimiz 6 aylık fatura toplam tutarının altında olması durumunda aradaki farkın takip eden ay adımıza düzenlenecek faturaya yansıtılacağını;
Şirketimiz adına tahsis edilmiş olan hatlardan bîrini/birkaçını işbu Taahhütname
imza tarihinden itibaren Geçerlilik Süresi boyunca başka bir gerçek/tüzel üiçüncü kişiye devretmemiz, kapatmamız, kapatılmasına sebebiyet vermemiz ve/veya faturalı sistemden faturasız sisteme geçmemiz durumlarında dahi kalan mevcut hatlar bakımından da taahhüt ettiğimiz fatura tutarını gerçekleştirmekle yükümlü olduğumuzu;
İşbu Taalıhütname’yi imzalamamızı müteakip adımıza tahsis edilmiş olan hatlarımızdan birini yahut bir kısmını işbu Taalıhütname’nin imza tarihinden itibaren seçtiğimiz pakete göre Geçerlilik Süresi boyunca (12, 24 veya 36 ay ) faturalı sistemde ve seçtiğimiz paket kapsamında işbu Taahhiitname’ye ııygun şekilde açık tutmayı taahhüt ettiğimizi;
İşbu Kampanya kapsamında Geçerlilik Süresi sona ermeden Kampanya’dan ayrılmamız ve/veya yararlandığımız paketi değiştirmemiz ve/veya işbu Taahhütname’deki ve/veya Abonelik Sözleşmelerinde yer alan yükümlülüklerimize aykırı davranmamız sebebiyle … tarafından Kampanya kapsamından çıkarılmamız ve/veya Şirketimiz adına tahsis edilmiş olan lıattımızı/hatlarımızı kapatmamız ve/veya … tarafından ilgili mevzuat veya Abonelik Sözleşmesi uyarınca kapatılmasına sebebiyet vermemiz ve/veya başka bir gerçek/iiçüncü kişiye devretmemiz ve/veya faturasız sisteme geçmemiz ve/veya başka bir operatöre taşımamız ve/veya Kampanya katılımı için verdiğimiz bilgi ve belgelerin eksik/salıte olduğunun, Kampanyanın ticari amaç için kullanıldığının tespiti ve Kampanyanın suistimal edilmesi halinde ve yukarıda yazılanlar İle sınırlı olmamak kaydıyla Taahlıütname’den doğan yükümlülüklerimiz herhangi bir sebeple ihlal etmemiz durumunda Kampanya ile tarafıma sağlanan haklardan yararlanamayacağımı ve cayma bedelinin aşağıda belirtildiği şekilde hesaplanarak faturama yansıtılacağını,
İşbu Taahhütname ’de yer alan hükümlere aykırılığın gerçekleştiği tarihe kadar faydalandırıldığımız cihazların/hediye çeklerinin bedellerinin tahsil edilmemiş kısmının toplamı ile Taahhüt Süresi sonuna kadar Taahhütname kapsamında talısil edileceği belirtilen fakat henüz tahakkuk etmemiş aylık fatura taahhütleri toplamının kıyas edilerek bunlar arasından düşük olanın cayma bedeli olarak faturama yansıtılacağını bildiğimi ve söz konusu tutarı ödeyeceğimi,düzenlenmiştir.
5809 Sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu, madde 50 incelendiğinde;
Abonelik sözleşmeleri
MADDE 50 – (1) Tüketiciler, elektronik haberleşme hizmetine abone olurken bu hizmeti sağlayan işletmeciyle sözleşme yapma hakkına sahiptir. Abonelik sözleşmelerinde asgari olarak elektronik haberleşme hizmeti sağlayan işletmecinin adı ve adresi, sunulacak hizmetler, teklif edilen hizmet kalitesi seviyeleri ve ilk bağlantının gerçekleştirilebilme süresi, sunulacak bakım ve onarım hizmetlerinin çeşitleri, uygulanacak tarifelerin içeriği ve tarifelerdeki değişiklikler hakkında güncel bilgilerin hangi yollardan öğrenilebileceği, sözleşmenin süresi, sona ermesi ve yenilenmesine ilişkin koşullar, işletmecinin kusurundan kaynaklanan nedenlerle sözleşmede belirtilen hizmet kalite seviyesinin sağlanamaması halinde tazminat ya da geri ödemeye ilişkin işlem, abone ile işletmeci arasında uzlaşmazlık çıkması halinde uygulanacak çözüm yöntemleri gibi bilgilere yer verilir.
5809 Sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu Madde 50’de, sözleşmenin süresi ve sona ermesi halinde tazminat ya da geri ödemeye ilişkin bilgilerin abonelik sözleşmelerinde yer aldığı belirtilmiştir.
Dosya kapsamındaki 30.10.2013 tarihli … Faturanla Kazan Kampanyası Taahhütnamesi 11. Maddesine göre davacının cezai şart talep edebileceği görülmüştür.
Taahhütnamede, 36 ay boyunca aylık 1.500 TL ödeme taahhüdünde bulunanların erken ayrılmaları halinde uygulanacak ceza,
“İşbu Taahhütname ’de yer alan hükümlere aykırılığın gerçekleştiği tarihe kadar faydalandırıldığımız cihazların/hediye çeklerinin bedellerinin tahsil edilmemiş kısmının toplamı ile Taahhüt Süresi sonuna kadar Taahhütname kapsamında tahsil edileceği belirtilen fakat henüz tahakkuk etmemiş aylık fatura taahhütleri toplamının kıyas edilerek bunlar arasından düşük olanın cayma bedeli olarak faturama yansıtılacağını….”
(Cihaz ve hediye çeklerinin imza tarihindeki cari fiyatları Ek 1’de yer alan tabloda belirtilmiştir.) şeklinde belirlenmiştir.
Sonuç itibariyle; Taraflar arasında 30.10.2013 tarihinde … FATURANLA KAZAN KAMPANYASI TAAHÜTNAMESİ adı altında 36 aylık bir sözleşme yapıldığı, Davalı şirket, 30.10.2013 – 09.09.2015 tarihleri arasında 23 ay kampanya kapsamında kaldığı, taahhütten kalan sürenin 13 ay olduğu, taraflar arasında düzenlenen abonelik sözleşmesi cezai şart maddesi incelendiğinde davalının davacıya 8.000 TL borçlu olduğu, Davacı şirketin talep edebileceği faizin 186,67 TL olduğu anlaşılmakla; Davanın kısmen kabulüne, davalının … 1 İcra Müdürlüğü’nün … esas sayılı icra dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibin; 8.000,00 TL asıl alacak, 186,67 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 8.186,67 TL üzerinden devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine, kabul edilen 8.000,00 TL asıl alacağın % 20 oranında tazminatın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, karar verilerek aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.
HÜKÜM:Açıklanan gerekçeye göre;
1-Davanın kısmen kabulüne, davalının … 1 İcra Müdürlüğü’nün … esas sayılı icra dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibin; 8.000,00 TL asıl alacak, 186,67 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 8.186,67 TL üzerinden devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine,
2-Kabul edilen 8.000,00 TL asıl alacağın % 20 oranında tazminatın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Karar tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Harç Tarifesi gereğince hesaplanan 559,23 TL harçtan peşin alınan 356,02 TL harcın mahsubu ile bakiye 203,21 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irad kaydına,
4-Davacı tarafından dava açılırken yatırılan 356,02 TL peşin harç masrafının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,
5-Davacı duruşmalarda kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince kabul edilen miktar yönünden hesaplanan 2.180,00 TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,
6-Davalı kendisini duruşmalarda vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince ret edilen miktar yönünden hesaplanan 2.180,00 TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya verilmesine,
7-Davacının yapmış olduğu toplam: 1.364,40 TL yargılama giderinin davanın red/kabul oranına göre 535,80 TL’sinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,geri kalan miktarın davacı üzerinde bırakılmasına,
8-Davacı tarafından yatırılan ve artan gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,
9-Davalı tarafından yatırılan ve artan gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davalıya iadesine,
Dair verilen karar davacı vekilinin ve davalı vekilinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğden itibaren 2 hafta içerisinde İstanbul Bölge Adliyesi ( İstinaf Mahkemesi ) nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usülen anlatıldı. 28/12/2018

Katip …

Hakim …

MASRAF BEYANI
31,40 TL Harç Masrafı ( Başvuru Harcı )
1.200,00 TL Bilirkişi Ücreti
133,00 TL tebligat ve müzekkere gideri
TOPLAM : 1.364,40 TL