Görüntülediğiniz mahkeme kararı henüz kesinleşmemiştir. Yararlı olması amacıyla eklenmiştir.

T.C.
İSTANBUL
2.FİKRÎ VE SINAÎ HAKLAR HUKUK MAHKEMESİ

ESAS…2017/222
KARAR…2018/179

DAVA : FSEK-Tecavüzün Ref’i, Men’i, Maddi ve Manevi Tazminat
DAVA TARİHİ : 06/05/2015
KARAR TARİHİ : 21/06/2018

Mahkememizde görülmekte bulunan FSEK-tecavüzün ref’i, men’i, maddi ve manevi tazminat davasının yapılan…yargılamasının sonunda,
DAVA:
Davacılar vekili…dilekçesinde özetle, davacı müvekkillerin 2 yaşındaki kızları …’ın görüntülerinin davalının “… ile …” isimli reklam filminde izinsiz olarak kullanıldığını, kullanım…anne ve babasından herhangi bir yazılı…alınmadığı ve herhangi bir ücret de ödenmediğini, davalının bu haksız eyleminin…TTK ve…sayılı…ve TCK kapsamında korunan kişilik haklarına saldırı oluşturduğunu, davalı firmanın kurum ve ticari hacminim büyüklüğü, izinsiz olarak kullanıldığı reklam filminin gerek televizyon kanallarında gerekse internet ve sosyal medyada defalarca yayınlanmış olması dikkate alındığında ve internette halihazırda çeşitli televizyon kanalları ve de … linki üzerinden yayınlanmakta olduğu, reklam sektöründeki emsal (rayiç) ücretler ortalama en az 15.000 TL olduğunu, davaya…reklamda kullanım…izin almış olsalar idi müvekkillere ödemesi gereken ücretin en az 15.000 TL olacağını belirterek 15.000 TL rayiç bedelin 3…45.000 TL’nin…68. maddesi gereği şimdilik 15.000 TL’sinin ve küçük çocukları …’ın görüntülerinin…konusu reklamda izinsiz kullanılmış olması müvekkillerinin üzüldüğü ve manevi zarar gördüğünden bahisle manevi hak ihlaline dayalı olarak 20.000 TL manevi tazminatın davalıdan tahsili, tecavüzün refine ve men’ine karar verilerek davaya…reklam filminin televizyonlarda, sinemalarda ve internette yayın ve kullanımının yasaklanmasına ve durdurulmasına karar verilmesine talep etmiştir.
CEVAP:
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle, … (“….”) firması arasında Reklam Hizmetleri sözleşmesi aktedildiğini, sözleşme…dava konusu “reklam filmi” de dahil olmak üzere,…tarafından müvekkili şirkete ve müvekkili şirketin global şirketlerine verilecek reklam hizmetlerinin düzenlendiği, Reklam Hizmetleri Sözleşmesi’nin imzalanmasından sonra,…ile davacı … ve davacı …’ın ajansı … Şti arasında reklamda kullanım…görüntü haklarının devri sözleşmesi…edildiğini, davanın ihbar edilmesi gerektiğini, davacı … ve ….Ltd….arasındaki ilişki ve sözleşmelerin henüz temin edilmediği, Devir Sözleşmesi’nin 1. maddesine göre; Model …, Devir Sözleşmesi’ndeki koşullara uygun olarak reklam kampanyasında…markalar ve tüm ürünler…kendi resminin ve…görüntülerinin kullanım hakkını gayrikabili…olarak …’e…zamanda müvekkiline devrettiğini, müvekkilinin ödemesi gereken tüm ücretleri …’e ödediğini,…ise, ödenmesi gereken ücretleri davacı’nın anlaşmalı olduğu …’ya ödediğini, … ve …’in davacıya ödenmesi gereken ücretleri ödemediğini, Devir Sözleşmesi’nin…maddesine göre; Model Devir Sözleşmesi uyarınca yapılacak tüm ödemeleri kendi adına alması….’yu görevlendirdiğini, maddenin devamında, …’ya yapılan ödemelerin Model’e ödenmiş sayılacağı kabul edildiğini,…maddede, …’nun Model’e ödemesi gereken tutarları ödememesi halinde, Model’in …’e…müvekkil şirkete…açamayacağı kabul ve taahhüt edildiği. Gerek müvekkil şirket ile…arasındaki sözleşme, gerekse…, davacı …’ı temsilen babası … ve … arasındaki sözleşme ile sabit olduğu üzere; müvekkil şirketin hiçbir sorumluluğunun olmadığı, hal böyle iken,…dilekçesinde iddialara göre, davacının ücretinin ödenmemiş olmasının ihbar olunanlardan kaynaklandığını belirterek davanın reddini talep etmiştir.
GEREKÇE:
Dava…sayılı Kanun kapsamında açılmış tecavüzün…maddi ve manevi tazminat talepli davadır.
Dosyada tarafların tüm delilleri toplanmış bilirkişi heyeti oluşturulmuş kök ve ek rapor alınmıştır……….
Dava … firmasına ihbar edilmiş, ihbar olunan 27.06.2015 tarihli dilekçesinde; Davacı 2 yaşındaki … ile oyunculuk sözleşmesi imzaladıklarını, ayrıca davacı … adına … firması ile oyunculuk iş anlaşması imzalandığını, annesi …’ın rızasının alındığını, bu nedenle…setine gittiğini, … firmasının “oyunculuk sözleşmesinden aldığı yetkiyle oyuncunun rızası sonrasında…şirketleriyle oyuncu adına sözleşme imzaladığını, oyuncunun velisinin oyunculuk ücretini gelip almadığını, Erberk firmasına da şikayette bulunmak yerine davalıya…açtığını, olayda kusuru bulunmadığını beyan etmiştir. Davada ….şirketi davalı yanın da davaya…müdahil olarak katılmıştır………….
Davacı vekili icracı sanatçı olmak…yaş sınırının aranmadığını, 18 yaşından küçüklerin…üzerindeki…ve manevi haklarını velilerinin kullandığını, 18 yaşından küçük olmanın kişiyi…haklarından mahrum etmeyeceğini, sözleşmede …’ın annesinin imzasının bulunup babasının imzasının bulunmayışı nedeniyle sözleşmenin yok hükmünde olduğu, var hükmünde…bile sözleşmenin…hak devri sözleşmesi olmayıp … ajansın…çeken firmalarla davacı arasında aracılık yapması…düzenlenen aracılık sözleşmesi olduğunu, … Ajansa küçük …’ın set görüntü kayıtlarını üçüncü…ya da kuruluşlara kullandırma yetkisi vermeyeceğini, küçük …’ın deneme çekimine katıldığını, deneme çekimi görüntülerinin reklamda izinsiz ve bedelsiz kullanıldığını, anılan sözleşmenin 3. maddesinin 3. fıkrasında; “Ajans, Sanatçı’ya iş imkanları yaratacak malzemelerin bir…birden fazlasını Firmalara dağıtımından sorumludur” 4. fıkrasında ise “Ajans, Sanatçı’ya 3. fıkrada (afiş, broşür…malzemelerle işveren firmalara tanıtımını yapmakla yükümlüdür. Bu tanıtım sonucunda sanatçıya belli bir iş…seçecek ve ona iş teklif edecek…sadece firmadır.” demekle,…bir şekilde kendisinin aracı olduğunu ve sanatçı adına iş seçme, başka bir deyişle…kayıt ve görüntüleri kullanarak sanatçıdan habersiz bir şekilde, sözleşmesiz ve de bedel ödemeksizin firmalara kullandırma yetkisinin olmadığını, bu maddelere…görüntüleri izinsiz ve bedelsiz olarak ajansın kullanmaya yetkili olmadığını, ancak karşılığında bedel ödenmesi şartıyla deneme çekimlerinin yapılması gerektiği,…ait sözleşmenin ise davacı ile davalı tarafından imzalanması gerektiğini, Dinamo…tarafından davacının babası tarafından…ile reklam filminin yayınlandığı ileri sürülse bile, davacı ile davalı…dışı … ve …. Ajans arasında…hak devrine ait sözleşme bulunmadığını, … Devir Sözleşmesinde yer…imzanın babaya ait olmadığını, ait…bile babanın imzasının yanında annesinin imzasının da bulunması gerektiğini, herhangi bir yazılı…alınmadığı…davacılara…ilişkin herhangi bir ücret de ödenmediğini, dolayısıyla, … Film’in davanın … Ajans’a yöneltilmesi gerektiğine ilişkin iddiasının hukuki dayanaktan yoksun olduğunu, … Ajans ile…sözleşmenin aracılık sözleşmesi olduğunu, … Ajans’ın üçüncü kişilere…verme, yasaklama, kullandırma yetkisinin olmadığını, sözleşmede sadece annenin imzası bulunduğundan yok hükmünde olduğunu, sözleşmede yer…imzanın……’a ait olmadığını, Küçük …’ın görüntülerinin izinsiz, herhangi bir bedel ödenmeden ve yasalara aykırı şekilde kullanıldığını, davalı firmanın basiretli tacir…davranmakla yükümlü olduğunu, bu reklamı yayına sunmadan…görüntülerde yer…tüm oyuncuların muvafakatlerini kontrol…ve sonuçlarına katlanma yükümlülüğünde olduğunu, Zira,…54/1 uyarınca, bir…hakkı kullanma hakkını devre yetkili olmayan kimseden iktisap…iyi niyetli…olsa korunamayacağı hükmünce sorumlu olduğu Dinamo…firmasının iddia ve beyanlarının reddi gerektiğini belirtmiştir.
Davalı 26 Mayıs…tarihli sözleşme aslının, ihbar olunan …Yapım ve Tasarım Hizmetleri…Şti’nde bulunduğunu, sözleşme aslının müvekkilinde olmadığını, müvekkilinin doğrudan bu sözleşmenin tarafı da olmadığını, sözleşme aslını sunması…ihbar olunan şirkete müzekkere yazılmasını talep ettiklerini, davacıların, bizzat kendi istekleri ile sözleşmeleri imzaladıkları ve bebek …’ı çekimlere getirdiklerini, Bundan sonra, Sözleşmeler’in…hükmünde” olduğu iddia edilerek, görüntülerin izinsiz olduğundan söz edilemeyeceği, Sözleşmeler’in geçerli olduğu konusunda da en…bir kuşkunun olmadığı, davacı ile … Ltd. Şti arasında 12.05.2014 tarihinde sözleşme imzalandığı,bu Sözleşme’nin imzalanmasından sonra,…konusu reklam filmi…Erberk ve Dinamo…Yapım ve Tasarım Hizmetleri…Şti arasında 26.05.2015 tarihinde sözleşme imzalandığı,…konusu reklam filmi için, davacı babası …, …, … ve müvekkil şirketi temsilen… arasında 26.05.2015 tarihinde sözleşme imzalandığı sonra,……, bebek …’ı reklam çekimlerine getirdiği ve…konusu reklamda kullanılan görüntüler…çekim yapıldığı, tüm ücretleri sözleşmelerde kararlaştırıldığı şekilde ödediğini belirtmiştir.
Mahkememizce…müdahil tarafından adresi bildirilen Fransa’daki şirketten sözleşme…istenilmiş gelen cevap ve ekinde orjinal sözleşme olmayıp, fotokopi olduğu, gönderilen fotokopi sözleşme üzerinden de…incelemesi yapılmasının mümkün olmadığı, HMK uyarınca anılan sözleşmeyi delil olarak gösteren ve kanuni süresi içerisinde ibraz etmesi gereken ve…iddiasını ispatla yükümlü…tarafın davalı olduğu ancak sözleşme aslını sunamadığı görülmüştür.
Mahkememizce Fransız şirketin şirket sözleşme aslını göndermediği suretini gönderdiği anlaşılmakla, davalının dayandığı sözleşme aslını süresinde sunmadığı anlaşıldığından yargılamada ekonomiklik açısından yeniden istinabe yazılmasının dosyaya katkı sağlamayacağı” gerekçesiyle imzanın…………………………………………… babaya ait…olmadığı hususunun araştırılmasına gerek olmadığı yönünde karar verilmiş, davada…Fransa’da bulunan “… isimli ve davacının babası ile … Reklam firması arasında aktedilmiş sözleşme orijinali mahkemeye sunulmadığından delil olarak değerlendirilememiştir.
…. Ajansı ile …arasında aktedilmiş…sözleşme davacı taraf ile yapılmadığından uyuşmazlık konusu ile ilgili olmadığı ve…dışı iki firma arasındaki kazanç paylaşımını ve aralarındaki ticari ilişkinin niteliklerini belirleyen sözleşme olduğu görülmüştür. Dolayısı ile davacı ile davalı arasındaki uyuşmazlıkla ilgili olmadığı ve uyuşmazlığın çözümünde katkısı olamayacağı anlaşılmıştır.
… Ajansı ile davacının annesi arasındaki sözleşmede reklam işleri yaptırmak isteyen…veya kuruluşa da kısaca firma denilerek firma’nın gerek ajans aracılığı ile gerekse doğrudan sanatçıya iş teklifi yapıp onu reklam işlerinde çalıştıracağı hususu olduğu görülmüştür. Sözleşmenin…m. 52…geçen…hakların tek tek her birinin devri sözleşmesi olmadığı, sadece Sanatçı ile Ajans arasındaki aracılık sözleşmesi olduğudur.
Sanatçının ajansa kendi adına…tahsil yetkisi verdiği fakat…oyuncusu olarak…sahibi olarak…haklarını devretmediği görülmektedir.
Davalı… Ticaret…iş sahibi konumunda olup; ….sız Reklam Ajansı, Türkiye’deki … filmcilik yüklenici konumundadırlar ve …Ajansı da oyuncu temin…aracı firma konumundadır. Davacı da, davalının reklam filminde rol almış fakat ücretini alamamıştır. Bu hususta herhangi bir tereddüt görülmemektedir.
Somut uyuşmazlıkta oyunculuk bedelinin ne olacağını…oyunculuk … ajanslarından sormuş ve emsal bedel talep edilmiş ve gelen cevaplar; sonrasında mahkememizce alınan bilirkişi raporunda oyuncu bebeğin tanınmışlık durumuna…veya iş sahibi firmanın büyüklüğüne…değişen oranlarda olmak üzere 500 TL ile 10.000 TL arasındaki rakamları ihtiva ettiği görülmüştür. Bunun ortalaması alınmış 10.500 /2= 5.250 TL oyunculuk bedelinin uygun olduğu kanaatine varılmış,…m.68 e…davacı tarafın bunun 3…olan; 5.250 x 3 = 15.750 TL yi talep edebileceği sonucuna varılmıştır.
Davacının 06.05.2015 tarihli…dilekçesinde …. reklam filminin olduğunu belirttiği … internet adresi 22.05.2017 tarihinde incelenmiş ve reklam filminin yayında olmadığı tespit edilmiştir.
Davacının…dilekçesindeki talebine… sitesine “…” kelimesi yazılarak sonuçlara bakılmıştır. Aramaya bağlı olarak, yaklaşık 460…reklam videosu çıkmaktadır. 22.05.2017 – 16.08.2017 tarihleri arası baz alınarak incelendiğinde, davaya…olan video günlük izlenme talebine bağlı olarak en üstten…ve 3. sıralar arasında hareket ederek yer almaktadır. 16.08.2017 tarihi itibariyle en üsttün 3. sırada çıktığı tespit edilmiştir. Bilirkişilerce …’da incelemeler yapılmış reklam filminin ilk üç saniyesi içinde yer almanın reklama büyük katkı sağladığı tanınmış ve…gelen arama motorları üzerinde reklam filmi arandığında arama motorlarının ilk başında çıktığı tespit edilmiştir….
Alınan bilirkişi kök raporunda özetle, davalı …Ticaret…iş sahibi konumunda olup; davaya taraf olarak ödemelerden sorumlu olduğu, … Reklam Ajansı ve Türkiye’deki … filmcilik yüklenici konumunda…ve …Ajansı da oyuncu temin…aracı firma konumunda olduğu ve davaya taraf olmadıkları, davacının annesinin…dışı …. ajans ile yaptığı sözleşmenin…hakların devri sözleşmesi olmadığı, davacının babasının … Reklam ajansı ile yaptığı sözleşmenin aslının …’dan dosyaya ibraz edilmemiş olması nedeniyle bu sözleşmenin delil niteliğinin olmaması nedeniyle bu sözleşmeyle ilgili iddia ve itirazların uyuşmazlığın çözümünde geçerli olmadığı, davacının davalının reklam filminde rol aldığı fakat ücretini alamadığı, izleyicinin…reklam filmini sosyal medyada izlemekte olduğu, izinsiz kullanımın devam etmekte olduğu, davacının reklam filminin vücuda getirilmesinde ortak katkısı olması nedeniyle…sahibi olarak…m…göre maddi tazminat alacağının doğduğu, oyunculukk emsal bedelin 5.250 TL olduğu,…m….göre bunun 3…olan 15.750 TL’yi davacının maddi tazminat olarak isteyebileceği, piyasa rayiçlerine ve oyuncunun tanınmışlık durumuna…bu bedelden fazlasının sebepsiz ve haksız zenginleşme sayılacağı, davacı tarafın duyduğu…ve ıstırap nedeniyle manevi tazminat talebinin yerinde olduğu belirtilmiştir.
Davacı vekili alınan bilirkişi raporu sonrasında davasını ıslah ederek maddi tazminat talebini 30.000,00 TL’ye yükseltmiştir.
Taraf vekillerinin itirazları üzerine bilirkişi heyetinden ek rapor alınmasına karar verilmiş bilirkişi heyeti ek raporunda davalının ödemelerden sorumlu olduğu … Reklam Ajansı ve Domino Filmciliğin yüklenici konumunda ve … Ajansın aracı firma konumunda oldukları davacı annnesinin yaptığı sözleşmenin…hak devri sözleşmesi olmayıp aracılık, danışmanlık ve komisyonculuk sözleşmesi olduğunu, davacının reklam filminde rol almasından dolayı ücretini alamadığı…sahibi olarak…68.maddeye…maddi tazminat talep edebileceği, rayiç bedelin 5.250,00 TL olması nedeniyle 15.750 TL üç…bedel talep edilebileceği izinsiz kullanımın halen devam ettiği duyulan…ve ıstırap nedeniyle manevi tazminat talep edebileceği belirtilmiştir.
Dosyada her ne kadar bilirkişi ek ve kök raporu ile emsal bedelin 5.250,00 TL olduğu belirtilmişse de dosyada emsal bedel sorulan … Ajansı ,…Ajans .. Ltd Şti’ne yazılan…cevapları ışığında davalı firmanın büyüklüğü ve kullanımın şekli göz önüne alındığında rayiç bedelin 10.000,00 TL olarak takdir edilmesinin…uygun olacağı kanaatine varılmıştır.
Toplanan deliller alınan bilirkişi kök ve ek raporu ışığında Küçük …’a velayeten davacılar tarafından açılan davada…niteliğindeki reklam filmindeki oyunculuğu nedeniyle davalının izinsiz kullanımı sonucu…hak ihlalinin gerçekleştiği ve bu nedenle…68.madde uyarınca belirlenen rayiç bedelin, somut olayın özelliği ihlalin süresi, kapsamı, kullanım alanı, kusur durumu göz önüne alınarak takdiren üç…olan 30.000,00 TL’nin hükmolunmasının uygun olacağı, davacı taraf her ne kadar manevi tazminat talebinde bulunmuşsa da kişilik haklarının kişiye sıkıya bağlı haklardan olduğu bu nedenle kişilik haklarının ihlalinden dolayı Küçük ……manevi tazminat talep edilemeyeceği bu nedenle manevi tazminat talebinin reddi gerektiği, taraflar arasındaki sözleşmesel ilişki nedeniyle tecavüzün refine…talebin reddi muhtemel tecavüzün önlenmesi gerekmiş aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM:Yukarıda gerekçesi açıklandığı üzere,
1-Davacıları tarafından davalı …. A.Ş aleyhine açılan davanın kısmen kabulü ile davalının davaya…reklam filminde davacıların velayeti altındaki küçüğün görüntülerinin izinsiz kullanılması nedeniyle…68.madde uyarınca takdiren belirlenen 10.000,00 TL rayiç bedelin somut olayın özelliği, kusur durumu, tecavüzün boyutları göz önüne alınarak takdiren üç…olan 30.000,00 TL’nin…tarihinden itibaren yürütülecek ticari faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Davalı yanın manevi tazminat talebine ilişkin talebi yerinde görülmediğinden reddine,
3-Taraflar arasındaki sözleşmesel ilişki nedeniyle tecavüzün ref-i talebinin reddine,
4-Davalı yanın bundan sonraki muhtemel tecavüzünün menine,…konusu reklam filminin televizyon, sinema, internet ve sosyal medyada kullanımının yasaklanmasına,
5-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi uyarınca hesap olunan 2.049,30 TL karar harcından peşin yatırılan 597,72 TL ve 256,16 TL ıslah harcının mahsubu ile kalan 1.195,42 TL bakiye karar harcının davalıdan tahsiline,
6-a)Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca davacı vekili yararına izinsiz kullanım nedeniyle üç…rayiç bedele ilişkin hesap olunan 3.600,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davacıya verilmesine,
b)Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca davacı vekili yararına tecavüzün men’i talebine ilişkin 3.145,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davacıya verilmesine,
7-a)Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca davalı vekili yararına reddolunan tecavüzün ref’i talebine ilişkin 3.145,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davalıya verilmesine,
b)Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca davalı vekili yararına reddolunan manevi tazminat talebine ilişkin 3.145,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davalıya verilmesine,
8-Davacı tarafından yapılan: 1.700,00 TL bilirkişi ücreti, 772,50 TL posta gideri olmak üzere toplam 2.472,50 TL’nin…ve kabule…takdiren hesaplanan- 1.483,50 TL ve 881,58 TL…(peşin+başvuru+ıslah) olmak üzere toplam 2.365,08 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, kalan giderin davacı üzerinde bırakılmasına,
9-Davalı tarafından yapılan, 42,00 TL yargılama giderinin…ve kabule…takdiren hesaplanan- 16,80 TL yargılama giderinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, kalan giderin davalı üzerinde bırakılmasına,
10-Yatırılan gider avanslarından kullanılmayan kısmının talep halinde ve karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine,
Dair verilen karar, hazır bulunan taraf vekillerinin ve…müdahil vekilininin yüzlerine karşı tebliğden itibaren 2 haftalık…içerisinde İstinaf kanun…açık olmak üzere açıkça okundu, usülen anlatıldı. 21/06/2018

Katip …
¸

Hakim …
¸

Bu belge…sayılı Elektronik…Kanunu kapsamında E-İmza ile imzalanmıştır.