Görüntülediğiniz mahkeme kararı henüz kesinleşmemiştir. Yararlı olması amacıyla eklenmiştir.
T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO : 2017/303 Esas
KARAR NO : 2018/708
HAKİM : … …
KATİP : … …
DAVACI : … – Büyükdere Caddesi No: 171 Metrocty İş Merkezi A/Blok 9.Kat Esentepe-Mecidiyeköy Şişli/ İSTANBUL
VEKİLİ : Av. … – Umi Plaza Yeni Karaman Mah. Sanayi Cad. No:150 Kat:2 D:17 16170 Osmangazi/ BURSA
TEMLİK ALAN : EFES VARLIK YÖNETİM A.Ş.-
VEKİLİ : Av. … – Uluyol Tezcan Sk. No:1 Şenocak Apt. K:5 (Etibank Uluyol Şubesi Karşısı) Osmangazi/ BURSA
DAVALI : … – …
VEKİLLERİ : Av. … – Hacı İlyas Mah. 1.Sezen Sk. No:4 Kat:1 D:1 Arat İş Merkezi…
Av. … – Hacıilyas Mh. 1.Sezen Sk. No:4 K:1 D:1 Arat İş Merkezi…
DAVA : İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ : 01/03/2017
KARAR TARİHİ : 24/05/2018
KARARIN YAZILDIĞI TARİH :
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesi ile; borçlu … Lokantacılık ve Yemek Hiz. Turz. Gıda ve Tem. Mad. Paz. San. Ve Tic. Ltd. Şti. İle müvekkili bankanın Uludağ şubesi arasında akdedilen 12/01/2015 tarihli kredi sözleşmsi uyarınca davalıya müşterek borçlu müteselsil kefaleti ile kredi kullandırıldığını, borçlu şirketin kredi hesabı kat edildiğini, davalı ve borçlu şirketi ihtarname gönderildiği, davalının itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek takibe yapılan itirazın iptali ile, davalı hakkında %20’den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkilinin davalı yana herhangi bir borcunun yada taahhüdünün olmadığını, davacı yanın söz konusu borcu ispat etmesi gerektiğini, davacı yan tarafından müvekkiline ihtarname gönderilmediğini, bu nedenle takip konusu alacak muaccel olmadan icra takibi başlatılmasının yasaya aykırı olduğunu, haksız ve yersiz davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
KANITLAR:
İcra dosyası, sözleşme, banka kayıtları, ihtarname, bilirkişi raporu, vs.
KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :
Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 11. İcra Müdürlüğünün 2016/… Esas sayılı dosyasında, 81.486,44-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.
Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
Taraflarca sunulan tüm deliller toplanmış, icra dosyası getirtilerek incelenmiş, olası banka alacağının tespiti ile davalının sorumluluğunun değerlendirilmesi yönünde davacı banka kayıtları ile dosya üzerinde inceleme yapılması için dosya bankacı bilirkişiye tevdi edilmiştir.
Alınan 19/04/2018 tarihli bilirkişi raporunda; banka alacağının takip tarihi itibariyle yasal hesabının, 80.818,35-TL olduğu, belirtilen asıl alacak tutarına, takip tariihnden alacağın tamamen tahsiline kadar yine yukarıdaki hesap tablolarında belirtilen oranlarda %35 temerrüt faizi, faizlerin gider vergisi avukatlık ücreti icra harç ve masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak tahsilde tekerrür olmamakkaydıyla ödenmesi emri olduğu, TBK 100. Madde uyarınca kısmi ödemeler öncelikle faiz ve masraflara mahsup edileceği bildirilmiştir.
O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı banka ile dava dışı … Lokantacılık ve Yemek Hiz. Turz. Gıda ve Tem. Mad. Paz. San. Ve Tic. Ltd. Şti. arasında kredi sözleşmesi imzalandığı, davalının ise bu sözleşmeyi müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığı, borcun ödenmesi için davacı banka tarafından ihtarname gönderildiği, borcun ödenmemesi üzerine icra takibi yapıldığı, icra takibine davalının itiraz ettiği, mahkememizce aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek davacının davalıdan 80.818,35-TL alacaklı olduğu sabit olduğundan sübut bulan davanın kısmen kabulu ile icra takibinin bu miktar üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulune karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.
HÜKÜM :Yukarıda açıklanan nedenlere, kararın dayandığı gerekçeye göre;
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalının Bursa 11. İcra Müdürlüğünün 2016/… esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın KISMEN İPTALİNE, takibin 80.818,35-TL asıl alacak üzerinden, asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek %35 temerrüt faizi, faizini BSMV’si ile birlikte devamına, fazlaya ait istemin reddine,
Alacak likit olduğundan asıl alacağın % 20’si üzerinden hesaplanan 16.163,67-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Harçlar yasası gereği alınması gereken 5.520,70-TL harçtan peşin alınan 984,16-TL harcın mahsubu ile bakiye 4.536,54-TL harcın davalıdan tahsiline,
3-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 495,00-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına gör hesaplanan 490,94-TL ile peşin alınan 984,16-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına,
4-Davalı tarafından yapılan yargılama gideri davanın kabul red oranına göre hesaplandığında cüzi miktar olduğundan takdiren davalı üzerinde bırakılmasına,
5-Davacı yararına ölçümlenen 9.215,47-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Davalı yararına ölçümlenen 668,09-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
7-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine
Dair; davacının yüzüne karşı, davalı yanın yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde Bursa BAM’da İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi.
24/05/2018
Katip …
¸e-imzalıdır
Hakim …
¸e-imzalıdır
Davacı gideri ;
400,00 TL bilirkişi gideri,
95,00 TL tebligat posta gideri
495,00 TL toplam gider