Görüntülediğiniz mahkeme kararı henüz kesinleşmemiştir. Yararlı olması amacıyla eklenmiştir.

T.C.
ANTALYA
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2017/676 Esas
KARAR NO : 2023/362
DAVA : Alacak (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ : 19/10/2017
KARAR TARİHİ : 30/05/2023

Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacı … ile … A.Ş arasında Antalya …Noterliğinin … yevmiye nolu … tarihli kat karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, müvekkil hissesine düşen %… ‘nin yüklenici firmaya … yıllığına yıllık … dolar bedelle kiralanacağının kararlaştırıldığını, birliğin … ile yaptığı sözleşmenin zamanında haklı nedenler ile fesh edilmemesi nedeniyle … arsasının atıl durmasından kaynaklanan zararın … sözleşmesinin …maddesi gereğince tazmini hakkında şimdilik ve fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile … TL’sinin … tarihinden itibaren işleyecek reeskont faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya tazminine karar verilmesini davalıların tüm menkul ve gayrimenkullerine ihtiyati haciz niteliğinde tedbir konulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı … vekili cevap dilekçesinde özetle; davacının zararın tazminini talep hakkının beş yıllık müruru zaman ile sakıt olduğunu, söz konusu sözleşmenin uygunluğunun … yılı … iş yılı … olağan genel kurul toplantısının …gündem maddesinin genel kurulda oylandığını, oybirliği ile sözleşmenin uygunluğunun … genel kurul denetiminden geçtiğini, inşaat şirketinin tüm süre uzatmalara, ihtarnamelere rağmen sözleşmenin gereklerine yerine getirmediğini, müvekkilinin iddia edilen zararla ilgili söz konusu dönemde herhangi bir dahili bulunmadığı gibi karar alma mekanizmaları içinde de yer almadığını ve sair nedenlerle haksız ve mesnetsiz davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı … cevap dilekçesinde özetle; … ile … firması arasında sözleşmenin imzalandığı tarihte denetim kurulu üyesi olmadığını, bu durumun … kayıtlarıyla sabit olduğunu, denetim kurulu üyesi olduğu dönemde yönetim kurulu tarafından anılan firmaya sadece ek süre verildiğini, … yılı …’den itibaren firmaya üç yıllık süre verilmesi hususunun ise genel kurula sunulduğunu ve genel kurul tarafından bu hususun yönetim kuruluna yetki verdiğini ve sair nedenlerle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalılar …, …, …, … vekili cevap dilekçesinde özetle; genel kurul kararına karşı bu tarihe kadar iptal davası açılmadığını, … yönetiminde bulunduğu müddet içinde birliğin zarar etmediği gibi davacı yanın belirttiği gibi mezkur-kullanılmayan araziler değerlendirildiğini ve eksper raporuna göre arazi değeri … TL olan taşınmazı yılda … USD’ye kiraya vermek suretiyle aslında yıllardır gelir getirmeyen taşınmazdan gelir elde ettiğini, taşınmazın halen birliğin mülkiyetinde olduğunu, davacı yanın dava dilekçesinde … tarihinde ek protokol yapıldığını, dava dışı firmanın ek protokol için gerekçe olarak ileri sürdüğü imar planı değişikliği için … başvurusunun bulunmadığını ileri sürdüğü, ek protokol çerçevesinde alacağın temini için firma taşınmazları üzerine birinci derecede ipotek tesisleri yapıldığını, geçmiş kira borcuna uygulanacak faizin belirlendiğini … tarihine kadar ödenmediği takdirde sözleşmenin fesh edileceğinin belirtildiğini, ve sair nedenlerle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı … vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkilii hakkında açılan bu davada yasal olmayan tazminat isteminin muhatabının müvekkili olmadığını, kendisinin taraf sıfatı bulunmadığını, müvekkilim yönetim kurulu üyeliği yaptığı süreden önce ve sonrasında alınan hiçbir Yönetim Kurulu kararında almadığını, dava konusu alacağın zamanaşımına uğradığını, zararın doğduğu tarihten itibaren yaklaşık … yıl geçtiğini, ayrıca müvekkilinin Yönetim Kurulu üyeliği boyunca kendisine atfedilebilecek herhangi bir sorumluluğu bulunmadığını ve sair nedenlerle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalılar … ve … vekili cevap dilekçesinde özetle; Dava konusu sözleşmenin … yılında yapıldığını, müvekkili …’ un … tarihinde yönetim kurulu üyeliğine seçildiğini, bu tarihten sonra sözleşmenin feshi için dava açıldığını, bu sebeple müvekkilinden önceki işlemlerden sorumlu tutulmasının yasal olarak mümkün olmadığını, müvekkili …’ ın ise … tarihinden görevden alındığı tarihe kadar davacı birliğin başkanlığını yaptığını, dava konusu yapılan sözleşme ve devamındaki işlemlerin müvekkilin görev süresi içerisinde yapıldığını, sözleşme ve bağlı işlemlerin tamamının … genel kurulunun verdiği yetkiye, bu yetkinin sınırları içerisinde kullanılması ile yapıldığını, dava dilekçesinin tamamında belirli bir usulsüzlükten bahsedilmediğini, sözleşmenin tarafı olan … A.Ş’ nin sözleşmeye göre yıllık … USD kira bedelinin düşük olduğunun ileri sürüldüğünü, boş ve değerlendirilmesi başka türlü mümkün olmayan, o tarihe kadar hiçbir gelir getirmemiş olan taşınmazdan … USD yıllık kira alınmasının düşük olarak değerlendirilmesinin mümkün olmadığı gibi sözleşmenin imzalandığı tarihte taşınmaza başka ve daha yüksek bedel ödeyecek taliplinin de bulunmadığını, süre uzatma işlemlerinin de Genel Kurulda ibra edildiğini, sözleşme ile birliğin zarara uğramadığını, milyonlarca dolar gelir elde ettiğini, daha sonra müvekkillerinin basiretli davranarak firmanın kira ödemesinde sıkıntı yaratacağını ön görerek tam zamanında fesih davası açtıklarını savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı … ve … vekili cevap dilekçesinde özetle: Müvekkilerinin ve diğer davalıların … tarihinde görevden alındıklarını, bu tarihten yeni yönetimin seçildiği tarih olan … tarihine kadar kayyım heyetinin görev aldığını, müvekkili …’ un … tarihinden beri diğer müvekkili …’ ın ise … tarihinden beri … yönetiminde olduğunu, sözleşmenin ise … tarihinde yapıldığını, dolayısıyla müvekkilerinin sorumluluğundan bahsedilemeyeceğini, müvekkillerinin sözleşmenin yapıldığı tarihte görevde olmadıkları gibi, yapılan harici araştırmada sözleşmenin yapıldığı tarihte taşınmaza başka ve daha yüksek bedel ödeyecek bir taliplinin de bulunmadığının belirlendiğini, sözleşmeye göre yapılan tüm işlemler hakkında genel kurulda ortaklara ayrıntılı bilgi verilerek ortaklardan ibra alındığı ve Antalya … Asliye Hukuk Mahkemesinin … esas sayılı dosyasında da sözleşmenin feshi için dava açıldığını savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
İnşaat mühendisi bilirkişi …, Gayrimenkul Değ. Uzmanı bilirkişi …, Nitelikli Hesap Uzmanı bilirkişi …, Mali Müşavir bilirkişi … ve Harita Mühendisi bilirkişi … … tarihli bilirkişi heyeti raporunda özetle;
“Antalya …Noterliğince düzenlenen … tarih … yev.nolu düzenleme şeklinde gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesi kapsamında yüklenici … A.Ş. tarafından düzenlenmiş ruhsatın bulunmadığı, dava dışı … Şti. tarafından parselde bulunan … ve … bloğa … tarih … nolu yeni yapı ruhsatının düzenlendiği, inşaat ruhsatının süre sonunun … olduğu, sözleşme konusu arsada başlanmış veya inşaatı devam eden yapının mevcut olmadığı,
Antalya …Asliye Hukuk Mahkemesinin (eski … E. ) … E. … K. sayılı dosyasındaki tespitler ile Antalya Bölge Adliye Mahkemesi …Hukuk Dairesinin … E…. K. sayılı ilamı çerçevesinde;
Antalya …Noterliğince düzenlenen … tarih … yev.nolu düzenleme şeklinde gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesi kapsamında inşaat seviyesinin %0 olduğu,
Yüklenici … A.Ş. tarafından (fesih davası itibari ile) ödenmemiş kira bedelinin … USD olduğu,
Antalya …Noterliğince düzenlenen … tarih … yev. nolu düzenleme şeklinde gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinin ve ek protokolün geriye etkili olarak feshedildiği,
Dosyanın davacısı … tarafından … tarihli duruşmada sunulan beyan ile tazminat isteklerinin … bırakıldığı, dolayısı ile yüklenici tarafından davacıya verilen kesin teminat mektubunun irat olarak kaydedilmediği,
Davalı yöneticilerin görevlerinin … tarihinde sonlandırıldığı, kayyum ataması yapıldığı, … Bakanlığının … tarih …-… sayılı kararı ile doğrudan yönetici atandığı,
Antalya …Asliye Hukuk Mahkemesinin … E. sayılı fesih dava tarihinin … olduğu, davanın davalı yöneticiler döneminde açıldığı, tazminat taleplerinin … bırakılması işleminin ise … tarihinde yeni yöneticiler döneminde olduğu, tazminat talebinin … bırakılması nedeni ile teminat mektubunun irat kaydedilmesine ilişkin bir karar verilmediği, tazminat taleplerinin … bırakılma nedenleri, yeni bir dava açılıp açılmadığı ve teminat mektubunun akıbetinin tespitinin mümkün olmadığı,
Davacının talepleri doğrultusunda; davalı yöneticilerin sorumluluk kapsamı tam olarak belirlenemediğinden zarar kapsamına alınabilecek olan kira gelirinin hesaplanmasının mümkün olduğu,
Yüklenicinin bir kısım ödemelerini yaptığı, Antalya …Asliye Hukuk Mahkemesinin (eski … E. ) … E. … K. sayılı dosyasındaki kabulü göre yüklenicinin… USD kira borcunun ödemediği ve fesih dava tarihine kadar bu alacakla ilgili bir takibin gerçeklemediği göz önünde alınarak, teminat mektubunun irat kaydedilmesi ve yüklenici … A.Ş.’den yapılacak olan tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile … USD zarar olabileceği değerlendirilmektedir.
Ancak, davalıların kusurlu olup olmadıkları, davacıyı zarara uğratıp uğratmadıkları, uğrattı ise hangi davalının hangi miktarda sorumlu olduğu, talep edilebilecek zarar kalemleri gibi doğrudan esasa ilişkin bu hususların tespit ve takdiri Mahkemenize bırakılmaktadır.
Davalıların kusurlu olup olmadıkları, davacıyı zarara uğratıp uğratmadıkları, uğrattı ise hangi davalının hangi miktarda sorumlu olduğu, talep edilebilecek zarar kalemleri gibi doğrudan esasa ilişkin bu hususların tespit ve takdiri Mahkemenize bırakılarak; davalıların sorumlu olduğu sonucuna ulaşılması halinde; somut olarak uğranılan zararın yalnızca bakiye kira alacağı olduğu değerlendirildiğinden; teminat mektubunun irat kaydedilmesi ve yüklenici … A.Ş.’den yapılacak olan tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile … USD zarar olabileceği” görüş ve kanaatine varılmıştır.
Ankara … ATM … Talimat sayılı dosyasında bilirkişi heyeti … tarihli raporunda (bilirkişiler … ve …’ın muhalif görüşü ile) özetle;
1)Davacı … ile … A.Ş. arasında … tarihinde imzalanan Düzenleme şeklinde … Sözleşmesi kapsamında herhangi bir inşai faaliyet yapılmadığı, … Müfettişleri tarafından davacı … ile ilgili olarak düzenlenen … tarihli SoruĢturma Raporunda yapılan tespite göre;
… ile … arasında düzenlenmiş olan … tarihli SözleĢme ve … tarihli Ek Protokol gereği, … tarafından … ödenmiş olan … USD kira bedelinin … tarafından gelir kaydedildiği, bu paranın firmaya iade edilmesi gündeme gelebileceğinden bu parayla ilgili muhasebede bir güvence sistemi oluşturulmadığı yönündeki tespitine; … davalılar tarafından herhangi bir şekilde itiraz edilmediğinden dolayı, firmadan tahsil edilen kira bedelleri için … muhasebesinde bir güvence sistemi oluşturulmadığının anlaşıldığı, yani tahsil edilen kira bedellerinin baştan itibaren … Bilançolarında karşılık hesaplarında gösterilmeyip gelir kaydedildiği sonucuna varıldığı, tahsil edilen kira bedellerinin … Bilançolarında karşılık hesaplarında gösterilmesi halinde; hem tahsil edilen kira bedelleri ile ilgili olarak gelecekte doğması muhtemel bir yükümlülüğe hazırlıklı olunması sağlanacak, hem de bu konuda yükümlülük doğabileceği hususu Genel Kurulun bilgisine sunulmuş olacaktır.
Ancak kooperatifçe bu hususa uyulmaması sonucunda genel kurulun sağlıklı bilgilendirilmediği ortaya çıkmaktadır. Buna göre, sürecin başından itibaren … genel kurullarında alınmış olan ibraların; Sayın Mahkeme tarafından, … Ana sözleşmesinin …maddesine göre ibra etkisi doğurmayacağına karar verilmesi durumunda; Yüklenici … firması tarafından, dava konusu taşınmaz üzerinde herhangi bir inşai faaliyette bulunulmaması hatta ruhsat dahi alınmamış olması nedeniyle, … tarihli Sözleşmenin …maddesine göre derhal feshedilerek, hedeflenen … yapımı için yeniden ihale sürecinin başlatılması gerekirken, … tarafından bu hususun yerine getirilmemesi ve hedeflenen inşaatın/yapının elde edilememiş olması sebebiyle dosya kapsamına göre somut bir zarar tespiti yapmak mümkün görülmemekle birlikte, … firmasının; sözleşme konusu taşınmazın imar durumunun konuttan ticari alana çevrilmesinin mümkün olduğu, taşınmaza konut yerine alışveriş merkezi gibi ticari bir yapının yapılmasının daha karlı olacağı, inşaat süresinin en fazla toplam … yıl olacak şekilde, kira süresinin en fazla … yıl daha uzatılmasına dair … tarihli talebi üzerine, … ile … A.Ş. arasında akdedilen … tarihli ek protokol ve ayrıca … … tarih … … yılı olağan genel kurulunda verilen yetkiye istinaden … yönetim kurulunun … tarih … sayılı kararıyla, … yapım süresinin … tarihinden baĢlamak üzere … yıl ek süre verilmesine karar verildiği, yani … yapım süresinin … tarihine kadar uzatıldığı, aynı Müfettiş raporunda; …’nin … yazdığı … tarihli cevabi yazısında, söz konusu arazinin imar planında konut alanında kaldığının belirtilmiş olması nedeniyle …-… arasındaki ek protokolün bir anlamı ve fiilen geçerliliğinin de kalmadığı tespitine yer verilmiş olup, … A.Ş.’nin … tarihli talebi üzerine … konuyu …’ye yazılı olarak sorması durumunda; dava konusu arazinin konut alanından ticari alana çevrilmesinin mümkün olmadığının anlaşılacağı ve … tarihli Düzenleme şeklinde … Sözleşmesinin …maddesine göre feshedileceği, dolayısıyla … tarihli ek protokol ile ayrıca … yönetim kurulunun … tarih … sayılı oturumunda, inşaat yapım süresinin … tarihinden başlamak üzere … yıl ek süre verilmesine dair kararın alınmayacağı, zira söz konusu taşınmazın/arazinin toplu konut alanı olarak … tescil edildiği ve bu bilginin doğru olduğu, ancak Genel Kurula o araziye … yapılırsa değerinin …-… kat daha yükseleceği şeklindeki bilginin genel kurulu yanılttığı, bu şekilde çıkan Genel Kurul kararının sıhhatli olamayacağı tespit edilmiştir.
Ancak devam eden süreçte … ile … A.Ş. arasında akdedilen … tarihli ek protokol ve ayrıca … … tarih … iş yılı olağan genel kurulunda verilen yetkiye istinaden … yönetim kurulunun … tarih … sayılı oturumunda, inşaat yapım süresinin … tarihinden başlamak üzere … yıl ek süre verilmesine karar verilmiş olup, buna göre sözleşmenin süresinin … tarihine kadar uzatıldığı, … tarihli genel kurulunun …maddesinde, firmaya verilen ek sürenin sonu olan … tarihinde sözleşmenin feshine, fesih ve feshe bağlı zararların tazmini için firmaya dava açılmasına karar verilmesi ile fesih ile ilgili dava, takip ve benzer işlemlerin yürütülmesi için hukuki danışmanlık ve avukatlık hizmeti satın alınması için yönetim kuruluna yetki verilmesine karar verildiği, … tarihinin beklenmesi durumunda … tarihli Düzenleme Şeklinde … Sözleşmesinin …maddesine göre haklı nedenle fesih işleminin gerçekleştirilmesi gerekirken, … yönetim kurulunun … tarih … sayılı kararı ile sözleme feshedilmiş olup … … aylık kira bedeli olan … USD’nin (… x … = …) firmadan tahsil edilmediği, dolayısıyla … USD’nin … zararı olduğu, yine … yönetim kurulunun aynı … tarih … sayılı fesih kararında; fesih davası açılmasına ve vekalet ücreti olarak … A.Ş. tarafından yer tesliminden bu güne kadar … ödenen toplam kira bedelinin %…’ü olarak belirlenmesine, daha sonra yapılacak ödemeden mahsup edilmek üzere brüt … TL ödeme yapılmasına karar verilmiş olup, … Müfettişleri tarafından düzenlenen Soruşturma Raporunda konuyla ilgili olarak avukatlarla … tarihinde … TL ödendiğinin tespit edildiği görülmüş olup, Müfettiş raporunda avukatlara ödendiği tespit edilen … TL’nin … zararı olduğu,
2)… tarihli …-… iş yılı olağan genel kurul toplantısının … gündem maddesinde, firmanın protokolde belirlenen tüm borçlarını ödemiş olması nedeniyle … tarihli ek protokolde belirlenen; … Merkez … pafta … ada, … parselde bulunan … … Blok … nolu … nolu … nolu … bölüm, … Merkez … pafta … ada, … parselde bulunan … Blok … nolu ve … nolu … bölüm, … … pafta … ada, … parselde bulunan … … Blok … nolu … bölüm, … … pafta … ada, … parselde bulunan … … Blok … nolu … bölüm üzerinde … lehine bulunan ipoteklerin fekki yönündeki yönetim kurulunun … tarih … sayılı kararı uyarınca gerçekleştirilen işlemlerin uygunluğuna karar verildiği, … Müdürlüğü’nün … tarih ve … sayılı yazısında ise; … ada da … A.Ş. adına gayrimenkul kaydına rastlanmadığı, ilgili şirket adına … … mahallesinde … ada … parsel sayılı taşınmaz üzerindeki … bölümlerde adına kayıtlı taşınmazlar mevcut olduğu, … mahallesi … ada … parsel sayılı taşınmazda …-… Blok …, …, … nolu … bölümler, … Blok … ve … nolu … bölümler ve …-… Blok … nolu … bölüm üzerinde … lehine vermiş olduğu herhangi bir ipotek kaydına rastlanmadığı belirtilmiş olup, konunun Sayın Mahkemenin takdirinde olduğu,
3)… A.Ş.’nin davacı … lehine verdiği … USD tutarlı teminat mektubunun, … tarafından … tarihinde … TL üzerinden paraya çevrildiği anlaşılmaktadır. Sözleşmedeki teminat hükmü ile teminat mektupları genel hükümleri dikkate alındığında, bunun bir cezai şart olduğu, Birliğin zararına mahsup edilemeyeceği düşünülmektedir.
4)Dosya kapsamına göre, dava konusu taşınmaz üzerinde herhangi bir inşai faaliyet olmadığı, ruhsat da alınmadığı, Antalya …Asliye Hukuk Mahkemesi’nin (eski … E.) … E. … K. sayılı dosyasındaki kabule göre; dava tarihi olan … tarihine kadar geçen … yıllık sürede toplam ödenmesi gereken kira bedelinin … USD olduğu, dava dosyasına sunulan bilgi ve belgelere göre ödenen toplam tutarın … USD olduğu, bu durumda sözleşme şartlarına göre kira bedelinin … USD eksik ödenmiş olduğu, ayrıca huzurdaki dava dosyasına düzenlenmiş olan … tarihli bilirkişi kurulu raporunda da “somut olarak uğranılan zararın yalnızca bakiye kira alacağı olduğu değerlendirildiğinden; teminat mektubunun irat kaydedilmesi ve yüklenici … A.Ş.’den yapılacak olan tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile … USD zarar olabileceği, görüşümüzü bildiririz” denilmiş olmasına rağmen; … Başmüfettiş … ve Müfettiş … tarafından düzenlenen … tarihli SoruĢturma Raporunun …sayfasında; eldeki verilere göre aslında şirketten eksik tahsil edilen kira alacağının mevcut olmadığının belirtildiği,
5)Dava konusu dönemde seçilmiş / görev yapmış olan … yönetim kurulu üyeleri ve … Kooperatifler Kanunu …maddesi yollaması ile TTK’nun 553.maddesi uyarınca davalıların sorumluluğunun bulunup bulunmadığına ilişkin hukuki değerlendirmenin Sayın Mahkemenin takdirinde olduğu,
6)Davacı … … tarihli olağanüstü genel kurul toplantısının … gündem maddesinde, “…Yapılan oylama sonucunda, …A.Ş. ile imzalanan sözleşmenin ek protokolle uzatılmasından ve süre uzatımlarının yinelenmesinden kaynaklana zararın tazmin edilmesi için dönemin yönetim ve denetim kurulu üyeleri ile dönemin genel müdürü hakkında hukuki sorumluluk davasının yönetim kurulu tarafından açılmasına oy … ile karar verildi” denilmiştir. Davanın açılmasına dair alınan genel kurul kararının tarihi …, davanın açılış tarihi … olup, konunun Sayın Mahkemenin takdirinde olduğu,” görüş ve kanaatine varılmıştır.
Ankara … ATM … Talimat sayılı dosyasında bilirkişi heyeti … tarihli Ek Raporunda ((bilirkişiler … ve …’ın muhalif görüşü ile) özetle;
“Davalı taraf vekilleri tarafından düzenlenen “bilirkişi kurulu raporuna” itiraz dilekçelerinde; Davacı … … USD ve … TL zararı olduğuna dair Kök raporumuzda vermiş olduğumuz görüşümüzü değiştirmemizi gerektirebilecek yeni herhangi bir bilgi veya belgenin ileri sürülmediği görülmüştür. Kök raporumuza konu edilen söz konusu … zararının, … yönetim kurulunun … tarih … sayılı kararı ile ortaya çıktığı anlaşılmakta olup, yönetim kurulu kararının alındığı tarihte … yönetim kurulu üyelerinin kimlerden oluştuğu araştırıldığında; … … tarihli …-… iş yılı olağan genel kurul toplantısının …gündem maddesinde, … yönetim kuruluna … yıl görev yapmak üzere; …, …, …, …, … seçilmiş olup, … tarafından … tarihinde tescil ve ilan edilmiştir. … Müdürü … anasözleşmenin …maddesi gereği yönetim kurulu üyesidir. … yönetim kurulunun … tarih … nolu kararı ile yönetim kurulu başkanlığına …, … vekilliğine … seçilmiştir. Buna göre kök raporumuzda açıklanmış olan … USD ve … TL zarardan; … yönetim kurulu başkan ve üyeleri olan davalılar …, …, …, …, … ve …’ın müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları,” görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.
Davacı vekili … tarihli dilekçesi ile;”… davamızı bilirkişi raporu doğrultusunda … TL’den … TL ’ye Davalılardan …, …, …, …, …, … yönünden ıslah ediyoruz. Bu rakamın … TL’si (fazlaya ilişkin haklarımız saklıdır) haksız yere ödenmiş olan avukatlık ücretidir. … TL ise (… USD’nin TL karşılığı) beş aylık kira bedeli oluşturmaktadır. Bu bedel için de ayrıca fazlaya ilişkin haklarımızı saklı tutuyoruz” şeklinde beyanda bulunarak davasını ıslah etmiş, eksik harcı yatırmıştır.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:
Davacı …’nin belirli dönemlerde yönetim ve denetim organında bulunmuş davalıların, davacı … A.Ş ile yaptığı kira sözleşmesi uyarınca şirketin sözleşme hükümlerini ihlali nedeniyle sözleşmenin feshi yoluna başvurulmaması sonucu birliğin zarara uğratılıp uğratılmadığı, Kooperatifler Kanunu … Maddesi yollamasıyla TTK 553 Maddesi uyarınca davalıların davacıya karşı sorumluluklarının bulunup bulunmadığı, davanın yasal süresi içerisinde açılıp açılmadığı taraflar arasında ihtilaflıdır.
Davalılar …, …, …, …, … ve …’nın vermiş oldukları cevap dilekçelerinde diğer savunmalarının yanı sıra; davanın … ana sözleşmesi ve TTK hükümlerine göre … yıl ve her halde … yıl olarak düzenlenen zaman aşımı süresinde açılmadığını belirterek zaman aşımı def’ilerini ileri sürmüşler ve yine genel kurul kararının … de alındığı halde davanın sözleşmenin … maddesinde belirlenen genel kurul kararının alındığı tarihten itibaren … ay içinde açılmadığı gerekçesi ile davanın hak düşürücü süreden reddini talep etmişlerdir.
TTK Madde 553 şu şekilde düzenlenmiştir:
” (1) Kurucular, yönetim kurulu üyeleri, yöneticiler ve tasfiye memurları, kanundan ve esas sözleşmeden doğan yükümlülüklerini (Ek ibare: 26/06/2012-6335 S.K./28.md.) kusurlarıyla ihlal ettikleri takdirde, hem şirkete hem pay sahiplerine hem de şirket alacaklılarına karşı verdikleri zarardan sorumludurlar.
(2) Kanundan veya esas sözleşmeden doğan bir görevi veya yetkiyi, kanuna dayanarak, başkasına devreden organlar veya kişiler, bu görev ve yetkileri devralan kişilerin seçiminde makul derecede özen göstermediklerinin ispat edilmesi hâli hariç, bu kişilerin fiil ve kararlarından sorumlu olmazlar.
(3) Hiç kimse kontrolü dışında kalan, kanuna veya esas sözleşmeye aykırılıklar veya yolsuzluklar sebebiyle sorumlu tutulamaz; bu sorumlu olmama durumu gözetim ve özen yükümü gerekçe gösterilerek geçersiz kılınamaz.”
6102 sayılı TTK hükümleri arasında mülga TKK’nın 341. maddesi gibi açık bir düzenleme olmamakla birlikte, 6102 sayılı TTK’nın 408/1 ve 479/3-a maddelerindeki düzenleme karşısında, şirket yöneticileri hakkında KK.98.maddesi yollamasıyla TTK 553.maddesi uyarınca sorumluluk davası açılabilmesi için, genel kurulda, davalı hakkında dava konusu zararı doğuran eylemin konu ve kapsamını somut olarak gösteren bir sorumluluk kararı alınması ya da açılan işbu davaya muvafakat verilmesine ilişkin karar alınması gereklidir. (Yargıtay 23. Hukuk Dairesinin 17.02.2015 tarih ve 2014/5662 E., 2015/909 K. Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 12.07.2017 tarih ve 2016/8829 E., 2017/4095 K. 26.01.2017 tarih ve 2016/5455 E., 2017/534 K., 02.06.2016 tarih ve 2015/7487 E.,2016/6166 K. sayılı ilamları aynı yöndedir.)
Davacı … … tarihli genel kurul toplantısında alınan … nolu kararın tetkikinden; … A.Ş ile imzalanan sözleşmenin ek protokolle uzatılmasından ve süre uzatımlarının yenilenmesinden kaynaklanan zararın tazmin edilmesi için dönemin yönetim ve denetim kurulu üyeleri ile dönemin genel kurul müdürü hakkında hukuki sorumluluk davasının yönetim kurulu tarafından açılmasına karar verildiği ve bu karar istinaden iş bu sorumluluk davasının açıldığı, dolayısı ile yukarıda açıklandığı üzere Mahkememizce ancak ( dava şartı niteliğinde olan) bu genel kurul kararı ile somutlaştırılan zarar verici eylem kapsamında davalılar hakkında yargılama yapılabileceği, alınan bilirkişi raporları ve toplanan deliller ile davalıların genel kurul kararı kapsamı dışında kalan zarar verici eylemlerinin tartışılamayacağı değerlendirilmiş olmakla;
Antalya … ACM’nin … E sayılı dosyasına düzenlenen iddianamenin tetkikinden: Dosyamız davalılarından …, …, …, …, … ve … hakkında Müteselsilen Görevi Kötüye Kullanmak suçundan kamu davası açıldığı diğer davalılar hakkında herhangi bir kamu davası açılmadığı, davamız konusu …A.Ş ile imzalanan sözleşmenin kamu davasında suç unsuru olarak anlatımadığı dolayısyla davamız konusu eylemin atılı suçlar arasında yer almadığı, bu halde ceza mahkemesi dosyasının HMK 165/1maddesine göre bekletici mesele yapılmasına da gerek olmadığı anlaşılmıştır.
Sorumluluk davasına konu edilen ve Davacı … ile dava dışı … AŞ arasında imzalanan Antalya …Noterliği’nin … tarih ve … nolu yevmiyesinde kayıtlı Düzenleme Şeklinde … Sözleşmesinin tetkikinden; … adına kayıtlı bulunan … İli … İlçesi … Mah. … ada … parseldeki … m2 arsa üzerine yürürlükte bulunan yasa ve imar mevzuatı ile hazırlanacak projelerine uygun %… hisse karşılığında kat karşılığı inşaatın yapılması ve … hissesine düşen %… hissenin … yıl süreyle kiralanması hususlarında anlaşıldığı, yine sözleşme hükümlerine göre sözleşmenin süresinin yer tesliminden itibaren … yılı inşaat yapım süresi olmak üzere toplam … yıl olduğu, kesin teminat bedelinin bir yıllık kira bedelinin %…’i olan … USD olduğu, kesin teminat nakit, döviz, hazine bonosu veya banka teminat mektubu olarak verileceği, kesin teminat mektubu süresiz olacağı, inşaatın projelerine uygun olarak yapılacak ve … ile Yüklenici arasında arsa payları dahil %… – %… oranında paylaşılacağı, paylaşımda birbirinin aynı olan bölümlerin bire-bir paylaşılacağı tek-tek olan … bölümler ise %… – %… hisse payı olarak tapuda tescil edileceği, … payına düşen %… hissenin tamamı yüklenici tarafından … yıl süre ile kira karşılığında kullanılacağı, Yüklenicinin, …’ten … süre ile kiralamış olduğu alanda, Genel Müdürlük binası olarak kullanılmak üzere zeminde … m2 büyüklüğe sahip … katlı yola cepheli bir yapıyı ya da toplamda … m2 den az olmamak üzere bu amaçla kullanılabilecek bir alanı makul bir bedel karşılığında…’e tahsis edeceği, kiranın…’çe Yükleniciye yer tarihten başlamak üzere … yıl süreyle, yıllık KDV dahil … USD olduğu, kira bedelinin yükleniciye yer teslimi yapıldığı tarihten itibaren ödenmeye başlanacağı hususlarında ve yine inşaatın yapımı ile ilgili diğer teknik işler ve hukuki yaptırımları içeren diğer bir çok hususta anlaşmaya varıldığı anlaşılmıştır.
Sözleşmede belirlenen sürede inşaat yapımına başlamayan … A.Ş tarafından davacı … yazılan … tarihli yazıda özetle; … ait olan … mahallesi … ada … parselde bulunan taşınmaza inşaat yapılması işinin Antalya …Noterliğince düzenlenen … tarih … yev.nolu düzenleme şeklinde … sözleşmesi ile şirketleri tarafından gerçekleştirildiği, konut alanı olarak tescilli olan taşınmazın … ile yapılan görüşmeler sonucunda imar durumunun, konut alanından ticari alana tahvil etmenin mümkün olduğunun tespit edildiği, bu değişimin sağlanması halinde … ve şirket hisselerinin değeri ve kira gelirlerinin artacağı arsaya konut inşa edilmesi halinde … USD, ticari bir yapı inşası halinde … USD yatırım yapılacağının hesaplandığı, şirket tarafından yapılacak ilave yatırımların geri dönüş süreleri de dikkate alınarak, taraflar arasında temin edilecek mutabakat ve tespit edilecek bedel ile kiralama süresine … yıl ilave edilmesi hususu arz edilmiş, bunun üzerine davacı … ile dava dışı şirket arasında … tarihli EK Protokol imzalanmıştır.
… tarihli EK Protokol de ise;
Yüklenici/Kiracı tarafından … yılında tahakkuk etmiş ve ödenmemiş … USD kira borcu %…’dan az olmamak üzere USD… tarafından mevduatın değerlendirildiği bankalarca uygulanan en yüksek faiz oranının uygulanması ile bulunacak faiziyle birlikte … tarihine kadar ödeneceği, aksi halde herhangi bir ihtar ve hüküm almaya gerek kalmaksızın … günü mesai bitiminde … tarihli sözleşmenin feshedileceği, … kira dönemi borcu …maddede belirtilen oranda faizi ile birlikte … tarihine kadar ödeneceği, … tarihli sözleşme hükümlerine teminat olmak üzere…’te bulunan … tarih, … sayılı, … USD tutarlı, … Bankası A.Ş kesin teminat mektubuna ek teminat olarak mülkiyeti yükleniciye ait (tapu bilgileri ek protokolde ayrı ayrı belirtilmiştir) … bölümler üzerine… lehine ipotek tesis edileceği (ipoteklerin tesis ve tescil şartları protokolde ayrıntılı olarak belirtilmiştir), ipotekler ve üst dereceye ilerleme hakkının tapuya şerhi protokolün imzasının ardından en geç … gün içinde gerçekleceği, Yüklenici/Kiracının…derecede yer alan diğer ipotek alacaklılarının ipoteklerini en geç … tarihinde kaldırmış olacağı veya bu gayrimenkullere eşdeğerde başka gayrimenkuller üzerinde ipotek tesis edeceği, gayrimenkullerin değeri… tarafından tespit edileği, aksi halde herhangi bir ihtar ve hüküm almaya gerek kalmaksızın … günü mesai bitiminde sözleşmenin feshedileceği, … tarihli sözleşmenin feshi durumunda teminat mektubunun … tarihli sözleşme uyarınca irat kaydedileceği ve … mahkeme kararıyla tespit edilecek sözleşmeden doğan zararı bulunması durumunda teminat olarak alınan ipoteklerden karşılanacağı, bu protokol hükümleri gereği alınan ipotekler yeni sözleşmenin imzalanması durumunda yeni imzalanacak sözleşme çerçevesinde teminat gösterilmesi ile birlikte, yeni sözleşeme imzalanmayarak eski sözleşmenin devam etmesi halinde … tarihinde işbu protokolde belirlenen tüm borçlar faizi ile birlikte ödenmiş olmakla kaydıyla fekedileceği, … tarihli sözleşmeye konu mülkiyeti…’e ait … İli … İlçesi … Mah. … ada … parseldeki … m2 arsanın imar planının “ticari alan” olarak değiştirilmesi, imar planının tadilatı ile ilgili tüm işlemlerin Yüklenici/Kiracı tarafından yürütüleceği, Yüklenici/Kiracıya bu hususta gerekli vekalet… tarafından verileceği, işlemler ile ilgili tüm masrafların Yüklenici/Kiracıya ait olacağı, bu protokolün imzası ile…’in … tarihli sözleşmeden doğan fesih hakkı dahil her türlü hakkı saklı kalmak kaydıyla … tarihinde imzalanmış sözleşmenin süresinin … tarihine kadar uzatılmış bulunduğu, Yüklenici/Kiracının … tarihinde bu protokolün …maddesinde kabul edilen belirtilen borçlarını tamamen ödemiş olması hal ve şartında; … tarihli sözleşmenin feshedilmeyeceği ve karşılıklı mutabakat sağlanmak suretiyle yeni şartlar ile sözleşmenin yenileneği ve inşaat süresi … tarihinden itibaren en fazla … yıl süre ile uzatılacağı, karşılıklı mutabakatın sağlanamaması nedeniyle sözleşmenin yenilenmemesi durumunda ise … tarihli sözleşme hükümlerinin geçerli olmaya devam edeceği ve inşaat süresinin … tarihinden itibaren en fazla … yıl süre ile uzatılacağının kararlaştırıldığı ve protokolün … tarihinde imza edilerek imza tarihinde yürürlüğe girdiği,
Devam eden süreçte … ile … A.Ş. arasında akdedilen … tarihli ek protokol ve ayrıca … … tarih … iş yılı olağan genel kurulunda verilen yetkiye istinaden … yönetim kurulunun … tarih … sayılı oturumunda, inşaat yapım süresinin … tarihinden başlamak üzere … yıl ek süre verilmesine karar verildiği, buna göre sözleşmenin süresinin … tarihine kadar uzatıldığı, … tarihli genel kurulunun …maddesinde, firmaya verilen ek sürenin sonu olan … tarihinde sözleşmenin feshine, fesih ve feshe bağlı zararların tazmini için firmaya dava açılmasına karar verilmesi ile fesih ile ilgili dava, takip ve benzer işlemlerin yürütülmesi için hukuki danışmanlık ve avukatlık hizmeti satın alınması için yönetim kuruluna yetki verilmesine karar verildiği,
Bu yetkiye istinaden açılan Antalya …Asliye Hukuk Mahkemesi’nin … E-… K sayılı dosyanın tetkikinden; dava tarihinin … olduğu, davanın Davacı … tarafından davalı … A.Ş aleyhine düzenleme şeklinde … sözleşmesi ve eki protokollerin feshine, fesihte davacının haklı olduğunun tespitine, kesin teminatın gelir kaydedilerek fesih nedeniyle davacının uğradığı maddi zararın belirlenip davalıdan alınarak davacıya verilmesinin talep edildiği, yapılan yargılama sonucu Davacının davasının kabulü ile taraflar arasında yapılan Antalya … Noterliğinin … tarih … yevmiye sayılı sözleşmenin ve ek protokolünün geriye etkili olarak feshine, Teminat mektubunun gelir kaydedilmesi isteminin tazminatla ilgili olduğundan, davacı tarafça tazminat istemi … bırakıldığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına, tazminat talebinin … bırakılmış olması nedeniyle bu konuda karar verilmesine yer olmadığına dair verilen kararın istinaf başvurusu üzerine kararın Antalya BAM … Hukuk Dairesi tarafından … E-… Karar sayılı karar ile istinaf talebinin kabul edilerek Asliye Hukuk Mahkemesi kararının ortadan kaldırıldığı ve dosyanın Mahkemeye gönderildiği, … E- … K sayılı karar ile aynı kararın tekrar verildiği, yine dosya içeriğinden davalı yöneticilerin görevinin … yılında sonlandırıldığı, kayyum ataması yapıldığı, …’nın … sayılı kararı ile … doğrudan yönetici atandığı, tazminat talebinin … bırakılması talebinin ise … tarihinde yeni yöneticiler döneminde olduğu, dosya kapsamında … A.Ş tarafından eksik yatırılan kira bedelinin … USD olarak hesaplandığı tespit edilmiştir.
Mahkememiz … tarihli ara kararı ile;Davacı vekiline dava dışı …A.Ş’den aralarında imzaladıkları … tarihli … Sözleşmesi ve … tarihli protokol uyarınca aldıkları teminat mektubunun bir örneğini dosyaya sunması ve teminat mektubunun akıbeti hakkında bilgi vermesi için … ay kesin süre verilmesine, kesin süre içerisinde beyanda bulunulmadığı taktirde teminat mektubunun davacı tarafından dava dışı şirkete iade edildiğinin kabul edileceğinin ihtarına karar verilmiş, davacı vekilinin dosyaya sunduğu dilekçe ve eklerinin tetkikinden; … USD bedelli … tarihli … firmasının lehtar olduğu teminat mektubunun davacının … tarihli talebi üzerine … TL üzerinden paraya çevrilerek davacı hesabına EFT yapıldığı belirlenmiştir.
Mahkememiz dosyasında iki farklı heyetten alınan bilirkişi raporları, muhalefet şerhleri birlikte değerlendirildiğinde, davacıların yukarıda belirtilen ve dava şartı niteliğinde olan … tarihli genel kurul toplantısında alınan … nolu genel kurul kararı kapsamında bir zararının tespit edilememiş, talimat yoluyla alınan muhalefet şerhli kök ve ek raporlarda; davalıların, inşaat yapımı için yüklenici firmaya … tarihinden başlamak üzere … yıl ek süre verilmesine karar verildiği halde Antalya …Asliye Hukuk Mahkemesi’ne sözleşmenin feshi için açılan davanın … tarihinde açılmış olması ve bu nedenle … … tarihine kadar olan kira alacağından mahrum bırakıldığı gerekçesi ile bu … aylık zararın … USD olduğu, Müfettiş raporunda avukatlara ödendiği tespit edilen … TL’nin … zararı olduğu, gerekçesi ile tazminat hesabı yapılmış ve davacı da bu hesaba göre dava değerini belirleyerek (fazlaya ilişkin haklarını saklı tutmak kaydıylı) artırmış, eksik harcı ikmal etmiştir. Oysa yukarıda değinildiği gibi davalılar hakkında bu eylemleri nedeniyle sorumluluk davası açılması yönünde alınmış bir genel kurul kararı bulunmadığı gibi açılan davanın “… A.Ş ile imzalanan sözleşmenin ek protokolle uzatılmasından ve süre uzatımlarının yenilenmesinden kaynaklanan zararın tazmin edilmesi için dönemin yönetim ve denetim kurulu üyeleri ile dönemin genel kurul müdürü hakkında hukuki sorumluluk davasının yönetim kurulu tarafından açılmasına” dair verilen genel kurul kararına dayalı olması nedeniyle davacının … tarihli ( dava değerinin artırıldığı) dilekçesinin iş bu yargılamada dikkate alınamayacaktır. Kaldı ki; davalılardan aynı anda hem sözleşme süresinin uzatılmasından (yüklenicinin edimlerini ifa etmemesi nedeniyle sözleşmenin feshedilmemesinden) kaynaklı hem de sözleşmenin genel kurul kararında belirtilen süreden önce feshedilmesinden kaynaklı kusur atfedilerek tazminat talep edilmesi birbiri ile çelişen iki olgudur.
Yine davacı … genel kurul toplantı tutanakları ve dosya mündericatından dava dışı şirket ile yapılan sözleşme ve ek protokollerin … bilgisi dahilinde ve genel kuruldan alınan yetkiye dayalı olarak yapıldığı, genel kurul kararlarının iptali için açılan bir dava olmadığı ve yıl sonunda yapılan genel kurullarda yöneticilerin ibra edildiği gibi … tarihli genel kurulun …maddesinde “Firma aynı sözleşmeye konu kira borçlarını bu güne kadar yerine getirmiş olsa da sözleşmenin ana amacı olan yatırımı gerçekleştirilmemiştir. Yargı kararıyla tahsil edilen kira bedelinin iadesi ihtimal dahilinde olsa da sözleşmenin sürüncemede bırakılmasının … menfaatlerine aykırı olduğu düşünüldüğünden, inşaat edimi ile ilgili olarak firmaya verilen ek sürenin sonu olan … tarihinde sözleşmenin feshine, fesih ve feshe bağlı zararların tazmini için firmaya dava açılmasına karar verilmesi ile fesih ile ilgili dava, takip ve benzer işlemlerin yürütülmesi için hukuki danışmanlık ve avukatlık hizmeti satın alınması için yönetim kuruluna yetki verilmesi önerildi. Önerge hakkında söz alan olmadı.
Önerge oybirliği ile kabul edildi” şeklinde karar alındığı belirlenmiştir. Yani genel kurulun iradesi yüklenicinin temerrütüne rağmen sözleşmenin … tarihine kadar yürürlükte kalması yönündedir.
Bu durumda; öncelikle davalılar …, …, …, …, … ve …’nın cevap dilekçelerindeki dava zaman aşımı savunmaları değerlendirildiğinde (en geç) toplantı tutanağı içeriğinden zararın ve sorumluların bilindiği belli olan … tarihli genel kurul toplantısı esas alındığında dava tarihi olan … itibariyle TTK 560.maddede ön görülen … yıllık dava zaman aşımı süresinin dolduğu kabul edilmiştir.
Diğer davalıların zaman aşımı def’i bulunmasa da; yukarıda anlatılan gerekçe dahilinde somut olayda KK.98.maddesi yollamasıyla TTK 553.maddesi uyarınca davaya dayanak genel kurul kararı kapsamında haklarında tazminat hükmü kurulmasını gerektiren kusurlarının bulunmadığı, esasen davacının yüklenicinin edimini ifa etmemesinden kaynaklı somut bir zararının da ispat edilemediği, nitekim yüklenici aleyhine bu hususta Antalya …Asliye Hukuk Mahkemesinde açılana davanın yeni yönetim tarafından … bırakıldığı subuta ermekle, neticeten tüm davalılar hakkında açılan davanın ayrı ayrı reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle:
1-Davalılar aleyhine açılan davanın ayrı ayrı REDDİNE,
2-Alınması gerekli … TL harçtan, … TL peşin harç, … TL ıslah harcı olmak üzere toplam … TL harcın mahsubu ile artan … TL harcın istemi halinde davacıya iadesine,
3-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin kendisi üzerinde bırakılmasına,
4-Davalı … tarafından harcanan … TL tebligat-posta masrafının davacıdan alınarak davalı …’a verilmesine,
5-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi 3/2. ve 13/4.maddeleri uyarınca;
* … TL maktu vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılar …, …, …, …, … ve …’ya verilmesine,
* … TL maktu vekalet ücretinin davacıdan alınarak kendisini vekil ile temsil ettiren diğer davalılara (davalı … dışındaki) verilmesine,
6-Sarf edilmeyen gider avansının HMK.’nun 333. maddesi uyarınca iadesine,
Dair, davacı vekili ile davalı … vekili Av. …, davalı … vekili Av. … (yetki belgesi ile), davalılar …, …, …, … vekili Av. …, davalı … ile … vekili Av. …, davalı … vekili Av. … vekilinin YÜZÜNE KARŞI, davalılar …-… vekili Av. …, davalı … vekili Av. … ile davalı …’ın YOKLUĞUNDA kararın tebliği tarihinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yasa yolu açık olmak üzere oy … ile verilen karar açıkça okunup, anlatıldı.30/05/2023

Başkan … Üye … Üye … Katip …

¸e-imzalı ¸e-imzalı ¸e-imzalı ¸e-imzalı