Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2021/2405 E.  ,  2023/1033 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2021/2405
Karar No : 2023/1033

TEMYİZ EDENLER : 1-(DAVACI) …
VEKİLİ : Av. …
2-(DAVALI) … Vergi Dairesi Başkanlığı-…
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU: … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının taraflarca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, sahte fatura düzenlediği ve babası adına kayıtlı pos cihazlarını başkalarına kullandırmak suretiyle komisyon geliri elde ettiği yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak re’sen tarh edilen 2016/Ocak-Ağustos dönemlerine ilişkin katma değer vergisi ile kesilen üç kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla;davacı adına tarh edilen 2016 yılına ilişkin gelir vergisine karşı açılan davada Mahkemelerinin E:…, K:… sayılı kararı ile dava konusu tarhiyatın dayanağı … tarih ve … sayılı vergi inceleme raporu ile … tarih ve … sayılı vergi tekniği raporundaki tespitlerin birlikte değerlendirilmesinden, ilgili dönemde sahte fatura ticareti nedeniyle elde edilen komisyon geliri yönünden ve pos cihazlarının başkalarına kullandırılması nedeniyle elde edilen komisyon gelirinin …, … Akaryakıt Oto Yedek Parça ve Turizm Limited Şirketi ve … Madencilik Petrol Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından kullanılan pos cihazlarına isabet eden kısmı yönünden davanın reddine, … ve … işyeri nolu … 55 Madeni Yağ ve … işyeri nolu … unvanlı işyerlerinde kullanılan pos cihazlarına isabet eden kısmı yönünden ise davanın kabulüne karar verildiği, bu durumda,davacının 2016 döneminde düzenlemiş olduğu faturaların tamamının hiçbir mal teslimi ve hizmet ifasına dayanmayan ve komisyon karşılığında düzenlenen sahte faturalar olduğu, bankalardan elde edilen bilgilerde yer alan ve mükellefe ait pos cihazı ile işlem gerçekleştiren kişi ve kurum temsilcilerinin vermiş olduğu ifadelerden kendisine ait pos cihazlarını başka mükelleflere kullandırdığı, bu yolla komisyon geliri elde ettiği anlaşılmakta olup, üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi tarhiyatının ilgili dönemde sahte fatura ticareti nedeniyle elde edilen komisyon geliri yönünden ve pos cihazlarının başkalarına kullandırılması nedeniyle elde edilen komisyon gelirinin …, … Akaryakıt Oto Yedek Parça ve Turizm Limited Şirketi ve … Madencilik Petrol Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından kullanılan pos cihazlarına isabet eden kısmı yönünden hukuka aykırılık, … ve … işyeri nolu … 55 Madeni Yağ ve … işyeri nolu … unvanlı işyerlerinde kullanılan pos cihazlarına isabet eden kısmı yönünden ise hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, pos cihazlarının başkalarına kullandırılması suretiyle elde edilen komisyon geliri nedeniyle tarh edilen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin … ve … işyeri nolu … 55 Madeni Yağ ve … işyeri nolu … unvanlı işyerlerinde kullanılan pos cihazlarına isabet eden kısmının kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu, kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı belirtilerek tarafların istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
DAVACININ İDDİALARI: :Olayda, cezaların şahsiliği ilkesinin ihlal edildiği, ticari faaliyetin davacı adına gerçekleştirilmediği, sadece vergi tekniği raporundaki tespitler dikkate alınarak verilen kararda hukuka uyarlık bulunmadığı iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI:Vergi inceleme ve vergi tekniği raporlarında yer alan tespitler kapsamında dava konusu vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde hukuka aykırılık bulunmadığı iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMALARI: Davalı tarafından savunma verilmemiştir. Davacının savunması yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
Nitekim; temyize konu kararda atıf yapılan karar Dairemizin 28/03/2023 tarih ve E:2021/2403, K:2023/1032 sayılı kararıyla gelir vergisi yönünden onanmıştır.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
Tarafların temyiz isteminin reddine,
Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle kısmen kabulü, kısmen reddine ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurularının reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
Temyiz isteminde bulunan davacıdan 492 sayılı Harçlar Kanunu’na bağlı (3) sayılı Tarife uyarınca aleyhine onanan kısım üzerinden hesaplanacak nispi harcın alınmasına,
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın … Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 28/03/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.