9. Daire         1996/4062 E.  ,  1997/3998 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 1996/4062
Karar No: 1997/3998

Temyiz İsteminde Bulunan : Basmane Vergi Dairesi Müdürlüğü – İZMİR
Karşı Taraf : …
Vekili : …
İstemin Özeti : Deri konfeksiyon imalatı yapan yükümlü şirket adına, vergi inceleme raporuna dayanılarak 1989/Kasım dönemi için re’sen tarhedilen kaçakçılık cezalı katma değer vergisinin terkini istemiyle açılan davayı; 3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanununun 11/1-a maddesinde, ihracat teslimlerinin ve bu teslimlere ilişkin hizmetler ile yurt dışındaki müşteriler için yapılan hizmetlerin vergiden müstesna olduğunun belirtildiği, ayrıca maddenin (c) bendinde de, ihraç edilmek şartıyla imalatçılar tarafından kendilerine teslim edilen mallara ait katma değer vergisinin ihracatçılar tarafından ödenmeyeceği, mükelleflerce tahsil edilmeyen ancak ilgili dönem beyannamesinde beyan edilecek olan bu verginin vergi dairesince tarh ve tahakkuk ettirilerek tecil olunacağı, söz konusu malların ihracatçıya teslim tarihini takip eden ay başından itibaren 3 ay içinde ihraç edilmesi halinde tecil edilen verginin terkin olunacağının hüküm altına alındığı, aynı Kanununun 32. maddesinde ise; bu Kanununun 11,13,14,15. maddeleri uyarınca vergiden istisna edilmiş bulunan işlemlerle ilgili fatura ve benzeri vesikalarda gösterilen katma değer vergisinin, mükellefin vergiye tabi işlemleri üzerinden hesaplanacak katma değer vergisinden indirileceği, vergiye tabi işlemlerin mevcut olmaması veya hesaplanan verginin indirilecek vergiden az olması hallerinde indirilemeyen katma değer vergisinin Maliye ve Gümrük Bakanlığınca tespit edilecek esaslara göre bu işlemleri yapanlara iade olunacağının öngörüldüğü, dava dosyasının incelenmesinden; yükümlü şirket tarafından Kasım 1989 döneminde ihraç kaydıyla teslim edilen malların ihraç edildiğinin tevsik eden gümrük çıkış beyannameleri ve döviz alım bodrolarına göre ihraç kaydıyla teslimleri için düzenlenen en son faturanın 24.11.1989 tarihli olduğu, ancak yükümlü şirketin bu tarihten sonra …’tan zigderi alışlarının olduğu, 24.11.1989 tarihinden sonra satın alınan toplam 633.900 desi zig derinin 116.200. desisinin ihraç kaydıyla teslim edilen mallar için kullanıldığı, imalatta kullanılan deri haricinde kalan 517.700 desi zig derinin söz konusu malın imalatına sevk edilemiyeceği belirtilerek, bu miktar için ödenen …- lira katma değer vergisinin stok mala isabet eden vergi olarak devreden katma değer vergisi içinde yer alması gerektiği, bu itibarla tecil edilen ve ihraç edilen mallar için ödendiği gösterilen …- lira katma değer vergisinden …- lira katma değer vergisinin iade edilebileceği, oysa … gün ve … nolu düzeltme fişi mukabilinde …- lira katma değer vergisinin iade olarak geri alındığı, bu itibarla haksız yere fazladan alınan …- lira katma değer vergisinin V.U.K.nun 30/6. maddesi uyarınca resen kaçakçılık cezalı olarak tarh edilmesinin önerildiği, bunun üzerine davalı idare tarafından cezalı tarhiyatın yapıldığının anlaşıldığı, 1.8.1988 gün ve 19886 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 28 no,lu Genel Tebliğde, Katma Değer Vergisi Kanununa göre iade edilecek katma değer vergisinin hesaplanmasında temel prensibin, iade hakkı doğuran işlemler için yüklenilen vergilerden indirimle giderilmeyen kısmın iadesi olduğu, ihraç kaydıyla yapılan teslimlerde iade edilecek katma değer vergisinin bu işlemler nedeniyle yüklenilen ve indirilemeyen kısımla sınırlı olacağı, dolayısıyla iade edilecek katma değer vergisi tutarının hesabında ihraç kaydıyla yapılan teslim bedelinin muayyen oranla çarpılarak bulunmasının söz konusu olamayacağı hususlarının yer aldığı, 2.3.1992 tarih ve 21169 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 39 sıra no,lu Genel Tebliğin (B) bölümünde ise, 3065 sayılı Kanunun 11/1-C maddesi kapsamında yapılan teslimler nedeniyle hesaplanan verginin tamamıyla tecil edilememesi halinde, tecil edilemeyen verginin, ihraç kaydıyla satılan malın bünyesine giren kısımla sınırlı olarak iade edilmesi uygulanmasından vazgeçildiği belirtilerek; ihraç kaydıyla mal teslim eden mükellefe iade edilecek katma değer vergisi miktarının, mükellefin ilgili dönem beyannamesine göre ihraç kaydıyla yapılan satışları için tahsil edilmeyen miktardan, ödenmesi gereken katma değer vergisi düşüldükten sonra kalan müspet farkın olacağının açıklandığı, bu durumda …- lira olarak hesaplanmış bulunan ve …- lira da indirilecek katma değer vergisi olduğu için indirim konusu yapılamayarak tecili yapılan, gerekli işlem sonucunda iadesi sağlanan katma değer vergisinin cezalı olarak geri istenmesinde yasal isabet görülmediği gerekçesiyle kabul ederek kaçakçılık cezalı katma değer vergisini kaldıran … Vergi Mahkemesinin … tarih ve … sayılı kararının; 28 no,lu Tebliğ 1.8.1988 ila 12.3.1992 tarihleri arasında yürürlükte bulunduğundan 1989/Kasım dönemi için 39 no.lu Tebliğin değil, 28 no.lu Tebliğin uygulanması gerektiği ileri sürülerek bozulması istemidir.
Savunmanın Özeti : Cevap verilmemiştir.
Savcı …’ün Düşüncesi : Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Yasasının 49. maddesinin 1. fıkrasında belirtilen nedenlerden hiçbirisine uymayıp vergi mahkemesince verilen kararın dayandığı hukuki ve yasal nedenler karşısında, anılan kararın bozulmasını gerektirir nitelikte görülmemektedir.
Açıklanan nedenle temyiz isteminin reddi ile vergi mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
Tetkik Hakimi …’in Düşüncesi : İleri sürülen iddialar usule ve hukuka uygun vergi mahkemesi kararının bozulmasını gerektirecek nitelikte bulunmadığından temyiz isteminin reddi gerekeceği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince işin gereği görüşüldü:
Temyiz edilen … Vergi Mahkemesinin … tarih ve … sayılı kararında, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinin 1. fıkrasında sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisinin bulunmadığı anlaşıldığından temyiz isteminin reddine, anılan mahkeme kararının onanmasına 9.12.1997 tarihinde oybirliği ile karar verildi.