Danıştay 7. Daire Başkanlığı         2016/5251 E.  ,  2020/3758 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
YEDİNCİ DAİRE
Esas No : 2016/5251
Karar No : 2020/3758

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Başkanlığı
(… Müdürlüğü) …
VEKİLİ : Av. … – Aynı adreste

KARŞI TARAF (DAVACI) : … İnşaat Turizm İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi

İSTEMİN KONUSU : … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E: …, K: … sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Her türlü motorlu araçların alımı, satımı, ithalatı ve ihracatı faaliyetinde bulunan davacı şirket tarafından 2014/3. dönemine ilişkin olarak Özel Tüketim Vergisi İadesi Tasdik Raporuna istinaden iade alınan özel tüketim vergisinin, davacı şirketin özel tüketim vergisi ödeyerek aldığı araçları aynen değil, üzerinde tadilat, ek imalat yapmak suretiyle ihraç ettiğinden ve bu nedenle verginin yersiz olarak iade alındığından bahisle, ikmalen tarh edilen özel tüketim vergisi ile kesilen vergi ziyaı cezasının iptali istemiyle dava açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu’nun 5. maddesinden bahsedilerek olayda, davacı şirketin özel tüketim vergisi ödeyerek satın aldığı araçları ihraç ettiği açık olup, yukarıda belirtilen yasal düzenleme uyarınca, ihraç edilen malların alış faturaları ve benzeri belgeler üzerinde gösterilen ve beyan edilen özel tüketim vergisinin ihracatçıya iadesi gerektiğinden, davacı şirketin yeminli mali müşavir tasdik raporuna dayanarak aldığı özel tüketim vergisi iadesinin ikmalen tarhı suretiyle yapılan vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisi tarhiyatında yasal isabet görülmediği, öte yandan tadilat ve ek imalat yapılmak suretiyle ihraç edilen araçlar için ödenen özel tüketim vergisinin iade edilmeyeceğine dair yasaklayıcı bir düzenleme bulunmadığı gibi, davacı şirketçe ek imalata konu araçlara ilişkin olarak özel tüketim vergisi iadesi talebinde de bulunulmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacının, imal edilen aracın bünyesine giren mallar nedeniyle yüklenilen verginin iadesini talep ettiği, ancak, 14 seri No’lu Özel Tüketim Vergisi Genel Tebliğine göre, ihracata konu edilen araçlarla ilgili imalat sürecinde yüklenilen özel tüketim vergisinin iadesinin mümkün olmadığı, davaya konu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : İstemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E: …, K: … sayılı kararının ONANMASINA,
3. Dosyanın anılan Mahkemeye gönderilmesine,
4. 2577 sayılı Kanun’un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 07/10/2020 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :
4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu’nun 5. maddesinin 1. fıkrasında, bu Kanuna ekli listelerdeki eşyanın ihracat teslimlerinin maddedeki şartlarla vergiden istisna tutulacağı belirtildikten sonra; aynı fıkranın (a) bendinde, teslimin yurt dışındaki bir müşteriye yapılması gerektiği; yurt dışındaki müşteri tabirinin, ikametgâhı, işyeri, kanuni ve iş merkezleri yurt dışında olan alıcılar ile yurt içinde bulunan bir işletmenin yurt dışında faaliyet gösteren şubelerini ifade edeceği; (b) bendinde ise, teslim konusu eşyanın Türkiye Cumhuriyeti Gümrük Bölgesinden çıkmış olması gerektiği hükme bağlanarak, malın ihraç edilmeden önce yurt dışındaki alıcı adına hareket edenlere veya bizzat alıcıya, işlenmek ya da herhangi bir şekilde değerlendirilmek üzere yurt içinde teslim edilmesinin ihracat sayılmayacağı; anılan maddenin 2. fıkrasında da, ihraç edilen eşyanın alış faturaları ve benzeri belgeler üzerinde gösterilen ve beyan edilen özel tüketim vergisinin ihracatçıya iade edileceği, Maliye Bakanlığının, ihraç edilen eşyalara ait verginin iadesine ilişkin usul ve esasları belirlemeye yetkili olduğu belirtilmiş; aynı Kanunun 9. maddesinde ise, özel tüketim vergisine tabi malların, yer aldığı listedeki başka bir malın imalinde kullanılması halinde ödenen verginin Maliye Bakanlığınca belirlenen esaslara göre ödenecek vergiden indirileceği hüküm altına alınmıştır.
Özel tüketim vergisi, malların imalat, ithalat veya ilk iktisabı aşamasında bir defaya mahsus olmak üzere alınan, tek aşamalı dolaylı bir vergi türüdür. Uluslararası ticarette, dolaylı vergiler bakımından varış ülkesinde vergileme ilkesi benimsenmiştir. Bu çerçevede özel tüketim vergisine tâbi malların yurt dışına ihracı istisna kapsamına alınmıştır. Bunun için Kanunda iki şart aranmaktadır. Bunlar; teslimin yurt dışındaki müşteriye yapılması ve teslim konusu malın Türkiye Cumhuriyeti Gümrük Bölgesini terk etmesidir. Kanun, yurt içinde özel tüketim vergisi mükelleflerinden satın alınarak aynen ihraç edilen malların özel tüketim vergisinin, ihracatçı adına düzenlenen faturada veya benzeri belgeler üzerinde ayrıca gösterilmiş ve beyan edilmiş olması kaydıyla, ihracatçıya iade edilmesine imkân tanımıştır. Öte yandan, 4760 sayılı Kanunun yukarıda yer verilen 9. maddesinde, özel tüketim vergisine tâbi malların, aynı listedeki başka bir malın imalinde kullanılması halinde ödenen verginin, yurt içinde teslimde ödenecek vergiden indirilebilmesi mümkün olup, imal edilen malın ihraç edilmesi halinde imalatta kullanılan mal nedeniyle yüklenilen ve maliyet unsuru olarak değerlendirilmesi gereken özel tüketim vergisinin iade edileceğine ilişkin, 3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanununda olduğu gibi bir düzenlemeye 4760 sayılı Kanunda yer verilmemiştir.
Bu hukuki durum karşısında; uyuşmazlık konusu araçlara transmikser ve damper ilave edilmek suretiyle ek imalat yapıldığı dolayısıyla, aracın imalata girmek suretiyle farklı bir araç haline geldiği göz önünde bulundurulduğunda; aynen ihraç şartının yerine getirilmediği, bu suretle ihracat istisnası kapsamında iadeye konu edilemeyeceği açık olduğundan iade isteminin reddi yolunda tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenle, mahkeme kararının bozulması gerektiği oyu ile, Dairemiz kararına katılmıyorum.