Danıştay 5. Daire Başkanlığı         2014/4076 E.  ,  2015/10430 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2014/4076
Karar No : 2015/10430

Temyiz Eden (Davalı) : Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü
Vekili :
Diğer Davalı :
Vekili : Av.
Karşı Taraf(Davacı) : … adına Eğitim ve Bilim Emekçileri Sendikası
Vekili : Av.

İsteğin Özeti : … İdare Mahkemesince verilen … günlü, … sayılı kararın; dilekçede yazılı nedenlerle, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Cevabın Özeti : Cevap verilmemiştir.
Danıştay Tetkik Hâkimi :
Düşüncesi : Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü ancak tarafından muvafakat verilmesi halinde atama işlemini gerçekleştirebilir. Muvafakat verilmediğinden atama işlemini gerçekleştiremeyen Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü aleyhine, İdare Mahkemesince yargılama giderine hükmedilmiş olunması nedeniyle kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Danıştay Beşinci Dairesince işin gereği düşünüldü:
Dava, emrinde mühendis olarak görev yapan davacı tarafından, eş durumu nedeniyle Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü’ne atanabilmesi için gerekli olan muvafakatın verilmemesine ilişkin işlemi ile muvafakat verilmediğinden bahisle atama talebinin reddine ilişkin Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü işleminin iptali istemiyle açılmıştır.
… İdare Mahkemesince verilen … günlü, … sayılı kararla; davacının hizmetine ihtiyaç duyulduğu ve kadro durumu gerekçe gösterilmek suretiyle muvafakat verilmemiş ise de; kamu hizmetinin bütünlüğü ve devamlılığı ilkesi gereği, kamu görevlilerinin özel koşullarına göre verimliliklerinin en yüksek düzeyde olduğu ve hizmetinden en yüksek oranda yararlanılacak bir birimde çalıştırılmalarının kamu yararına daha uygun olacağı; istediği bir alanda çalışmasının maddi ve manevi varlığının gelişmesine olumlu katkı sağlayacağı ve kamu hizmetinden beklenen faydanın artacağı; davacının eşinin … İlinde, … Üniversitesi’nde öğretim görevlisi olarak görev yaptığı ve başka bir ile atanmasının mümkün olmadığı; davacının eş durumu nedeniyle naklen atanması başvurusuna cevap vermemek suretiyle reddine ilişkin işlem ile Boğaziçi Üniversitesince atamasının yapılmamasına ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemler iptal edilmiştir.
Davalı Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü, davacının görev yaptığı kurum tarafından atama izni talebine muvafakat verilmemesi nedeniyle atanamadığını, bu nedenle davacının atanmamasına ilişkin işlemin idari davaya konu edilemeyeceğini ve kendilerine husumet tevcih edilemeyeceğini öne sürerek İdare Mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulmasını istemektedir.
657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “Memurların bir kurumdan diğerine nakilleri” başlıklı 74. maddesinin 1. fıkrasında, memurların bu Kanun’a tabi kurumlar arasında kurumların muvafakatı ile kazanılmış hak dereceleri üzerinden veya 68. maddedeki esaslar çerçevesinde derece yükselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya öğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakillerinin mümkün olduğu hükme bağlanmıştır.
Anılan Yasa kuralı ile, memurların kurumlar arası nakil suretiyle atanmaları için her iki İdarenin ortak iradesi zorunlu kılınmıştır. Memurların, gerek bulundukları sınıftan, gerekse öğrenim durumları itibarıyla girebilecekleri sınıftan bir kadroya kurumlar arası nakil suretiyle atanmaları konusunda İdarelere tanınmış olan takdir yetkisinin, kadro ve ihtiyaç durumu ile personelin nitelikleri gözetilerek kullanılacağı açıktır.
Dava dosyasının incelenmesinden, … Üniversitesi’nde mühendis olarak görev yapan davacının, eşinin … İli’nde … Üniversitesi’nde öğretim görevlisi olarak çalıştığı, bu nedenle … İli’nde bulunan Boğaziçi Ünriversitesi emrine atanmak için başvuru yaptığı, Boğaziçi Üniveristesi Rektörlüğü’nün 11.4.2013 tarih ve 891-719 sayılı yazısı ve davacının 2.5.2013 tarihinde kurum kayıtlarına giren dilekçesi ile davalı ‘nden muvafakat talebinde bulunulduğu, anılan başvurulara davalı ‘nce herhangi bir cevap verilmeyerek zımnen reddedildiği, bunun üzerine Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü tarafından atamanın yapılamadığı, davacı tarafından da muvafakat telebine cevap verilmeyerek zımnen reddine ilişkin işlem ile Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğünce atamasının yapılmamasına ilişkin işlemin iptali istemiyle görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmıştır.
Kurumlararası nakil isteğinin yerine getirilebilmesi, kurumların bu konudaki muvafakatına bağlıdır. Muvafakat verme ve atama yapma konusunda İdarelere takdir yetkisi tanındığı ve Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü’nün yargı kararı ile atama yapma konusunda zorlanamayacağı dikkate alındığında, dava konusu Boğaziçi Üniversitesi Rektörlüğü işleminde hukuka aykırılık, işlemin iptaline hükmedilmesi yolunda verilen Mahkeme kararında ise hukuki isabet bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, davalı İdarenin temyiz isteminin kabulüyle, … İdare Mahkemesince verilen … günlü, … sayılı kararın; 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinin 1/b fıkrası uyarınca bozulmasına; aynı maddenin 3622 sayılı Kanun’la değişik 3. fıkrası gereğince ve yukarıda belirtilen hususlar da gözetilerek yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen Mahkemeye gönderilmesine, 15/12/2015 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :

Temyiz istemine konu İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektiren bir neden bulunmadığından anılan kararın onanması gerektiği gerekçesiyle çoğunluk kararına katılmıyoruz.