Danıştay 5. Daire Başkanlığı         2013/3050 E.  ,  2015/9343 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2013/3050
Karar No : 2015/9343
Temyiz Eden (Davacı) :
Vekili :

Karşı Taraf (Davalı) :
İsteğin Özeti : … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E: …; K: … sayılı kararın; dilekçede yazılı nedenlerle, temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.
Cevabın Özeti : İstemin reddi gerektiği yolundadır
Danıştay Tetkik Hâkimi :
Düşüncesi :İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Beşinci Dairesince işin gereği düşünüldü:
Dava, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığına bağlı … Bakım ve Sosyal Rehabilitasyon Merkezinde müdür olarak görev yapan davacının, … Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezine öğretmen olarak atanmasına ilişkin 30.09.2011 tarih ve 2155 sayılı işlemin iptali ve bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı maaş ve özlük haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
… İdare Mahkemesince verilen … günlü, E: …; K: … sayılı kararla; olayda, dava dosyası içeriği bilgi ve belgeler ile Teftiş Kurulu Başkanlığı tarafından düzenlenen 22.08.2011 tarih ve 2010/R.10 sayılı soruşturma raporunda, Sevgi Evleri ve Çocuk Yuvası Müdürlüğünde öğretmen olarak görev yapan bir kişinin 19.03.2011 ve 27.03.2011 tarihli nöbetlerinde cinsel içerikli internet sitelerine girerek film izlediği ve film indirdiği, bu hususun davacıya bildirilmesine karşın davacının ilgili öğretmen hakkında herhangi bir işlem başlatmadığı, buna göre, davacının üzerine atılı fiilin sübut bulması nedeniyle … Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezine öğretmen olarak atanmasına ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Davacı, dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğunu ileri sürmekte ve İdare Mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulmasını istemektedir.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 76. maddesinin 1. fıkrasında, “Kurumlar, görev ve ünvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya 68. maddedeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilirler.”, hükmüne yer verilmiştir.
Bu madde ile memurların naklen atanmaları konusunda idareye takdir yetkisi tanındığı açık olup, bu yetkinin ancak kamu yararı ve hizmet gerekleri gözardı edilerek kullanıldığının kanıtlanması ya da idari yargı merciince saptanması halinde, sözü edilen bu durumun dava konusu idari işlemin sebep ve maksat yönlerinden hukuka aykırılığı nedeniyle iptalini gerektireceği yerleşmiş yargısal içtihatlarla kabul edilmiş bulunmaktadır.
Dava dosyasının incelenmesinden; … Bakım ve Sosyal Rehabilitasyon Merkezinde kuruluş müdürü olarak görev yapan davacının, Sevgi Evleri ve Çocuk Yuvasında görev yapan … isimli öğretmenin 19.3.2011 ve 27.3.2011 tarihli nöbetlerinde cinsel içerikli sitelere girerek film izlediği ve film indirdiği, söz konusu öğretmenin bu eylemlerinin davacıya bildirilmesine rağmen soruşturma açmadığı, olayı kapatma yoluna gittiği iddiaları ile ilgili açılan soruşturma sonucunda düzenlenen 22.8.2011 tarih ve 2011/R.10 sayılı Raporda, soruşturmacı tarafından, anılan Kurumda görev yapan çocuk gelişimcileri, kuruluş müdür yardımcısı ile davacı tarafından nöbet odasında bulunan bilgisayarın incelenmesinden, … isimli öğretmenin idari nöbette olduğu 19.3.2011 ve 27.3.2011 tarihlerinde cinsel içerikli internet sitelerine girdiğini tespit ettikleri halde davacının anılan kişi hakkında herhangi bir işlem yapmadığı, bu nedenle de idarecilik görevinin üzerinden alınması ve çocuklara hizmet vermeyen başka bir sosyal hizmet kuruluşunda görevlendirilmesi gerektiğinin belirtilmesi üzerine dava konusu atama işleminin tesis edildiği anlaşılmaktadır.
Soruşturmaya konu olayla ilgili, … isimli öğretmen, cinsel içerikli sitelere kesinlikle girmediğini, kurumda bulunan çocukların gelişimine katkıda bulunmak amacıyla cuma günleri film izletildiği, bu amaçla çocukların pskolojisine ve gelişimine uygun filmleri araştırarak film indirmeye çalıştığı esnada bir kaç defa çocukların gelişimine uygun olmayan sitelerin açıldığı, bu siteleri gördüğü anda kapattığını ifade etmiştir. Davacı ise, nöbet odasında bulunan bilgisayarın incelenmesi neticesinde, söz konusu sitelere 1 dakika veya 1 dakikadan az süreli girildiğinin görüldüğü ve bu nedenle de ögretmenin cinsel içerikli sitelere girdiği kanaatinin oluşmaması sonucunda, öğretmen hakkında soruşturma açmadığını belirtmiştir.
Öte yandan; davacı, söz konusu öğretmenin şikayet edilmesi üzerine, çocuk gelişimcileri ve kuruluş müdür yardımcıları ile birlikte nöbetçi odasında bulunan bilgisayarı incelemiş ve konu hakkında toplantı yapmıştır. Daha sonra uygun olmayan sitelere girilmemesi yönünde bir iç genelge yayımlamıştır.
Olayda, davacının, nöbet odasında bulunan bilgisayarın incelenmesi sonucunda, öğretmenin cinsel içerikli film izlemediği yönünde bir kanaat oluşması nedeniyle anılan kişi hakkında soruşturma açmadığı, öte yandan müdür yardımcısı … de anılan sitelere 1 dakika veya 1 dakikadan az süreli girildiğini belirttiği, ilgili öğretmenin ise söz konusu sitelere girmediğini beyan etmesi karşısında; soruşturmacı tarafından, olayın hassasiyetini de göz önünde bulundurularak, nöbet odasında bulunan bilgisayarın incelenmesi ve bu incelemenin sonucuna göre, anılan kişinin söz konusu sitelere girip girmediği yönünde değerlendirme yapılması gerekirken, sadece kurum çalışanlarının beyanları dikkate alınarak öğretmenin üzerine atılı eylemi gerçekleştirdiği yönünde kanaat bildirildiği anlaşılmaktadır.
Buna göre, eksik incelemeye ve soruşturmaya dayalı olarak davacının atamasının gerçekleştirilmesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle; davacının temyiz isteminin kabulüyle … İdare Mahkemesince verilen … günlü, E: …; K: … sayılı kararın; 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinin 1/b fıkrası uyarınca bozulmasına; aynı maddenin 3622 sayılı Kanunla değişik 3. fıkrası gereğince ve yukarıda belirtilen hususlar da gözetilerek yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen Mahkemeye gönderilmesine, 23.11.2015 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
(X) KARŞI OY :
Hukuk ve usule uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği görüşüyle, karara katılmıyoruz.