Danıştay 3. Daire Başkanlığı 2022/2507 E. , 2023/748 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2022/2507
Karar No : 2023/748
TEMYİZ EDEN (DAVALI): … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ: Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI): … İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
İSTEMİN KONUSU: Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararına uyulmaksızın ilk kararda ısrar edilerek verilen ve Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunca temyiz istemi ısrar hükmü yönünden reddedilen … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı şirket tarafından, 2012 yılının Ekim dönemi için ihtirazi kayıtla verilen katma değer vergisi düzeltme beyannamesi üzerine sonraki dönemlere devreden indirilecek katma değer vergisinin azalmasına sebebiyet veren tahakkuk işleminin iptali istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacı şirketin, … Gayrimenkul Sanayi Ticaret Limited Şirketinden … tarih ve … sayılı fatura içeriği Gaziantep İli “Şahinbey İlçesi … Mah. … Pafta … Ada … numaralı parsel”deki arsa ve arsa üzerinde henüz bitmemiş durumda 5 blok halindeki konutları %18 katma değer vergisi ödeyerek iktisap ettiği, konutlardan 32’sinin konut net alanının 150 m2’nin altında olması nedeniyle %1 katma değer vergisi oranı ile satışını gerçekleştirdiği, bu satışlar üzerine %18 oranı üzerinden indirilmek istenilen katma değer vergisinin … tarih ve … sayılı davalı idare yazısına istinaden %1 oranlı indirilecek katma değer vergisi olarak yeniden hesaplanarak ve ihtirazi kayıt konulmak suretiyle düzeltme beyannamesi verildiği olayda, taşınmazlar inşaatı tamamlanmadan iktisap edildiğinden net kullanım alanının henüz belirlenmediği, teslim aşamasında konut olarak değerlendirilen henüz tamamlanmamış haldeki taşınmazların Kanun gereği %18 oranında vergiye tabi tutulduğu ve bu verginin faturada ayrıca gösterilerek davacıya yükletildiği ve bu hususların kayıt ve beyanlara yansıtıldığı, uygulanacak katma değer vergisi oranı tartışmalı olduğundan davacı şirket tarafından satılan taşınmazlara %18 oranında katma değer vergisi indiriminin gerçekleştirildiğinden bahisle davalı idarenin … tarih ve … sayılı yazısına istinaden arsa olarak gösterilen taşınmaz teslimlerinden %1 oran uygulanarak indirilecek katma değer vergisinin yeniden hesaplanmak suretiyle ihtirazi kayıtla verilen düzeltme beyannamesi üzerine yapılan tahakkukta hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu tahakkuk işlemi iptal edilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacının kendi iradesiyle düzeltme beyannamesi verdiği ve bu beyannameye konulan ihtirazi kaydın mükelleflere dava açma hakkı vermeyeceği, teslimi gerçekleştirilen konutların 150 metre karenin altında olması nedeniyle katma değer vergisi oranın %1 olması gerektiği ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ…’IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun 19/01/2022 tarih ve E:2020/845, K:2022/1 sayılı kararıyla Dairemize gönderilen dosya ile ilgili Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. Temyize konu Vergi Mahkemesi kararının ONANMASINA,
3. 2577 sayılı Kanun’un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen onbeş gün içinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 09/03/2023 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
(X) KARŞI OY:
3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu’nun 28. maddesinin 31/05/2012 tarih ve 6322 sayılı Kanun’un 22. maddesi ve 02/07/2018 tarih ve 700 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 90. maddesiyle değiştirilmeden önceki halinde, katma değer vergisi oranının, vergiye tabi her bir işlem için yüzde on olduğu, Bakanlar Kurulunun bu oranı dört katına kadar artırmaya, yüzde bire kadar indirmeye, bu oranlar dahilinde muhtelif mal ve hizmetler ile bazı malların perakende safhası için farklı vergi oranları tespit etmeye yetkili olduğu düzenlenmiştir.
30/12/2007 tarih ve 26742 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 24/12/2007 tarih ve 2007/13033 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı’na ekli “Mal ve Hizmetlere Uygulanacak Katma Değer Vergisi Oranlarının Tespitine İlişkin Karar”ın 1. maddesi ve bu Karar’a ekli (I) sayılı listenin (11) numaralı sırasında, net alanı 150 m2’ye kadar konut teslimleri yüzde bir katma değer vergisi oranına tabi kılınmıştır.
… tarih ve … sayılı katma değer vergisi sirkülerinin 8.2.1. bölümünde de, konut olarak projelendirilen, inşaat ruhsatı da konut olarak alınan inşaatların henüz tamamlanmadan arsa payı veya kat irtifakı üzerinden satışları, konut sayılacak ve net alanı dikkate alınarak yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde KDV’ye tabi tutulacaktır denilerek bu kapsamda 150 m2’ye kadar konut teslimlerinin yüzde bir katma değer vergisi oranına tabi olacağı açıklanmıştır.
Yukarıda yer verilen yasal ve idari düzenlemelere göre konut olarak projelendirilen, inşaat ruhsatı da konut olarak alınan inşaatların henüz tamamlanmadan satılması durumunda da net alanı 150 m2’ye kadar olan konutların teslimi yüzde bir katma değer vergisi oranına tabi olacağından temyiz isteminin kabulüyle Vergi Mahkemesi kararının bozulması gerektiği oyuyla Karara katılmıyorum.