Danıştay 13. Daire Başkanlığı 2022/4363 E. , 2022/4753 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2022/4363
Karar No:2022/4753
MÜDAHALE İSTEMİ HAKKINDA KARAR
… Mühendislik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi vekili Av. … tarafından, İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Avrupa Yakası Yol Bakım ve Onarım Müdürlüğü’nce 30/05/2022 tarihinde açık ihale ile usulü ile gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı “Avrupa Yakası 2., 5. ve 6. Bölge Genelindeki Yollarda Asfalt Kaplama-Yama Yapılması ile Baca-Izgara Yükseltme İşi” ihalesi dokümanına ilişkin olarak davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair 29/06/2022 tarih ve 2022/UY.I-783 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istemiyle Kamu İhale Kurumu’na karşı açılan davada, dava konusu işlemin iptali yolundaki … İdare Mahkemesi’nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının davalı idarece temyiz edilmesi üzerine, … Yol Yapı Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi vekili Av. … tarafından verilen davalı idare yanında davaya müdahale istemini içeren dilekçe incelenerek gereği görüşüldü:
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 31. maddesinde, üçüncü kişilerin davaya katılması konusunda Hukuk Muhakemeleri Kanunu hükümlerinin uygulanacağı belirtilmiş, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 66. maddesinde ise üçüncü kişinin, davayı kazanmasında hukukî yararı bulunan taraf yanında ve ona yardımcı olmak amacıyla, fer’î müdahil olarak davada yer alabileceği kurala bağlanmıştır.
Dosyanın incelenmesinden, müdahale isteminde bulunan … Yol Yapı Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi’nin davaya müdahalede hukukî yararının bulunduğu anlaşıldığından, davalı idare yanında MÜDAHALE İSTEMİNİN KABULÜNE, 13/12/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2022/4363
Karar No:2022/4753
TEMYİZ EDENLER : 1- (DAVALI) … Kurumu
VEKİLİ : Av. …
2- (DAVALI YANINDA MÜDAHİL) … Yol Yapı Sanayi
ve Ticaret Anonim Şirketi
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : … Mühendislik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : … İdare Mahkemesi’nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Avrupa Yakası Yol Bakım ve Onarım Müdürlüğü’nce 30/05/2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı “Avrupa Yakası 2., 5. ve 6. Bölge Genelindeki Yollarda Asfalt Kaplama- Yama Yapılması ile Baca- Izgara Yükseltme İşi” ihalesi dokümanına ilişkin olarak davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair 29/06/2022 tarih ve 2022/UY.I-783 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesi’nce verilen kararda; davacı şirketin birinci iddiası incelendiğinde; Kamu İhale Genel Tebliği’nin 45.1.3. ve 45.1.4. maddeleri incelendiğinde, idarelerin çıkacakları ihaleler için hazırlanması öngörülen ihale dokümanlarında birer analiz formatı tanzim etmeleri ve işbu formatın isteklilere verilmesi gerektiği, anılan gerekliliğin isteklilerce teklif hazırlama işlemiyle bağlantılı olduğu, analiz girdi ve miktarların gösterildiği paçal pozlara ilişkin analiz formatının ihale dokümanı kapsamında veya aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazı ekinde bulunması gerektiği hususunun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 45.1.3. ve 45.1.4. maddelerinde açıkca ifade edildiği;
Bu açıklamalar ışığında, ihtilafa konu ihalenin dokümanı tetkik edildiğinde, ihaleyi icra eden idare tarafından analiz formatının ihale dokümanı ekinde verdiğinin anlaşıldığı, diğer bir ifadeyle, mezkur idare, Tebliğ’in sunduğu takdir yetkisini ‘ihale dokümanında analiz formatının verilmesi’ şeklinde kullanarak Tebliğ hükümleri çerçevesinde hareket ettiği, ancak, bahsi geçen analiz formatında davacı şirket tarafından ileri sürülen analiz girdi ve miktarlarının yer almadığı görülmekle, söz konusu eksikliklerin aşırı düşük teklif açıklaması ekinde giderilmesinin beklenmesi halinin kamu ihale mevzuatının amaçladığı saydamlık, rekabet, eşit muamele ve belirlilik ilkeleriyle bağdaşmayacağı anlaşıldığından, ihaleyi gerçekleştiren idarenin mevcut ihale dokümanından paçal pozların girdileri ve miktarlarına ilişkin bilgilere yer vermemesi halinin istekliler tarafından sağlıklı teklif sunulmasını engelleyeceği dolayısıyla kaynakların verimli kullanılması ve rekabet ilkelerine aykırılık teşkil edeceği, davaya konu ihale dokümanı kapsamında yer alan bütün belgelerin bir arada değerlendirilmesi neticesinde paçal pozların imalat girdi ve miktarlarının bilinmeden isteklilerce teklif sunulamayacağı görülmüş olup dava konusu Kurul Kararının ilk iddiaya yönelik değerlendirme kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı,
Davacı şirketin ikinci iddiası incelendiğinde; ‘fiyat dışı unsurların’ ihale ilanında yer verilmesi gereken bir konu olmadığı, bu haliyle de Kanun’un 24. maddesindeki başlıklardan herhangi birisi kapsamında değerlendirilemeyeceği, ihalede ilan metninde bahsi geçen bilginin yer aldığı, bununla beraber, başvuru süresi ve benzeri usule ilişkin kuralların dar yorumlanmaması gerektiğinin daha isabetli olacağı, aksi durumda, idarelerin diledikleri her konuyu ihale ilanlarına eklenmesi yoluna giderek başvuru sürelerini kısaltabileceği, bu uygulamanın ise Anayasal güvence altındaki hak arama özgürlüğü ve hukuk devleti ilkelerine aykırılık teşkil edeceği, davacı şirket tarafından, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilen ‘fiyat dışı unsurların’ ihale ilanında yer almasının zorunlu olmadığı, anılan konuya ilişkin iddialarda müracaat sürelerinin ihale dokümanının alındığı tarihten itibaren başlatılması gerektiği, bu nedenle davacı şirketin başvurusunun süresinde olmadığı yönündeki dava konusu Kurul Kararının ikinci kısmında da hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle hukuka aykırı bulunan dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, Tebliğ maddesine göre paçal iş kalemi için bu iş kalemlerinde bulunan analiz girdileri ve miktarlarının gösterildiği analiz formatlarına ihale dokümanında yer verilebileceği gibi söz konusu analiz formatlarının aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazı ekinde de isteklilere verilebileceği, dolayısıyla analiz formatlarına ihale dokümanında yer verilmemesinin ihale mevzuatına aykırılık teşkil etmediği, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik ihale ilan tarihinden itibaren 10 gün içerisinde şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken belirtilen süre içerisinde başvuru yapılmadığı, 4734 sayılı Kanun’un 24. maddesi gereğince ihale ilanında bulunması zorunlu hususlardan olup olmadığına bakılmaksızın ihale ilanında yer verilmesiyle ihaleye teklif verecek aday veya istekli ile istekli olabilecekler tarafından farkına varıldığı veya varılmış olmasının kabulünün gerektiği ileri sürülmektedir.
Davalı yanında müdahil tarafından, ihale komisyonu kararında fiyat dışı unsurların ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenirken dikkate alındığının belirtildiği, ihale ilanında yer alan konularda ihale ilan tarihinden itibaren süresinde şikayet yoluna başvurulmadığı, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından, müdahil olmak isteyen tüzel kişinin müdahale istemine ilişkin dilekçenin davanın esası hakkında karar verilmesinden sonra dosyaya ibraz edilmesi ve davaya katılmak için gereken süreler geçtikten sonra yapılması göz önüne alındığında usul ekonomisi ve hukukî yarar ilkesi gereğince temyiz aşamasında müdahale isteminin reddine karar verilmesi gerektiği, analiz formatı olarak ifade edilen tek bir terim olduğuna göre idarenin paçal pozlara ilişkin girdi ve miktarları içeren formatı vermemesinin Tebliğe aykırı olduğu, itirazen şikayet başvurusuna konu olan fiyat dışı unsurların ihale ilanında yer alması zorunlu olmadığından bu konuya yönelik iddialarda başvuru süresinin ihale dokümanı alındığı tarihten başlaması gerektiği belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi’nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
ESAS YÖNÜNDEN:
MADDİ OLAY :
İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Avrupa Yakası Yol Bakım ve Onarım Müdürlüğü’nce 30/05/2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen .. ihale kayıt numaralı “Avrupa Yakası 2., 5. ve 6. Bölge Genelindeki Yollarda Asfalt Kaplama- Yama Yapılması ile Baca- Izgara Yükseltme İşi” ihalesine ilişkin ihale ilanı 29/04/2022 tarihinde EKAP’ta yayınlanmıştır.
İhale dokümanını 15/05/2022 tarihinde EKAP üzerinden indiren davacı şirket tarafından ihaleyi gerçekleştiren idareye 23/05/2022 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulmuş, bu başvuru 26/05/2022 tarihli işlem ile reddedilmiş, akabinde 03/06/2022 tarihinde Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş, Kurul’un 29/06/2022 tarih ve 2022/UY.I-783 sayılı kararıyla itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmiştir.
Bunun üzerine anılan Kurul kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55. maddesinde, “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir… ” kuralı yer almıştır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6. maddesinde, “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.(…)”; “Süreler ile ilgili genel esaslar” başlıklı 7. maddesinde, “(1) Süreler;
a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,
b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,
(…)
izleyen günden itibaren başlar.”
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sınır değer tespiti ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 45. maddesinde, “…45.1.4. İdare tarafından ihale dokümanı kapsamında; a) Teklif birim fiyatlı işlerde; her bir iş kaleminin yapım şartlarına, tarif ve içeriğine göre analizde yer almasını istediği “malzeme, işçilik, makine ve diğerleri (varsa; nakliyeler, inşaat yerindeki yükleme, boşaltma, yatay ve düşey taşımalar, zamlar vb.)” sadece girdi cinslerinin belirlendiği, analiz girdileri ile miktarlarının ve tutarlarının belirtilmediği,
(…)
İdare tarafından bütün iş kalemleri/iş grupları için tek bir analiz formatı düzenlenebileceği gibi, iş kalemleri/iş gruplarının yapım şartlarına göre birden fazla analiz formatı da düzenlenebilir. Ancak bu durumda, idare ihale dokümanında hangi analiz formatının hangi iş kalemleri/iş grupları için kullanılacağını belirtmek zorundadır.
Kamu kurum ve kuruluşlarınca yayımlanmış birim fiyatlar ile uyumlu olmayan iş kalemleri (özel iş kalemleri) ile idarelerce tasarlanan ve birden fazla iş kalemini ihtiva eden iş kalemleri (paçal iş kalemi) için bu iş kalemlerinde bulunan analiz girdileri ve miktarlarının gösterildiği analiz formatlarının, ihale dokümanı kapsamında veya aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazı ekinde verilmesi gerekmektedir. Ancak idarece niteliği gereği analiz formatı hazırlanamayan iş kalemlerine ilişkin isteklilerin açıklamaları kapsamında analiz sunmalarına gerek olmayıp, anılan iş kalemlerine ilişkin açıklamalar 45.1.13 maddesi uyarınca yapılabilir.” kuralına yer verilmiştir.
İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci ve İhale İlanı’nın 5’inci maddesinde “Ekonomik açıdan en avantajlı teklif, fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirlenecektir.
…
A.2.1 İş Kalemleri Bazında Teklif Fiyat Nitelik Puanı (İKNP:39 puan)
Kalite ve teknik değer niteliği puanlaması 39 tam puan üzerinden yapılacaktır. Sınır değer ve aşırı düşük teklif değerlendirme işlemleri tamamlandıktan sonra teklifleri reddedilmeyen ve geçerli teklif veren isteklilere ait kalite ve teknik değer nitelik puanlamasına konu iş kalemleri aşağıdaki tabloda gösterilmiştir.
İş Kalemi No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması
Puan
YBO:AS.ÖZEL.08
Asgari 180 HP Gücünde; 7,5 M3 ve 14 Ton Asfalt Robotla Taşınan Aşınma Tabakası Asfalt Betonu ile Yama Yapılması (Nakliye Dahil)
7
KAP.009
Asfalt kazıma makinesi ile her cins bitümlü karışım kaplamaların kazılması
4
ASF-YPM.008
Büyük Plent Ünite. İle Karışım. Elekt. Duyargalı Finişer Serme- Silindir Sıkış.
4
YBO:AS.ÖZEL.10
Asgari 180 HP Gücünde; 7,5 M3 ve 14 Ton Bünker Kapasiteli Asfalt Robotu İle At Sıkıştır Yöntemiyle Asfalt Yapılması (Nakliye Dahil)
4
KAP.008
Plent-miks temel ve Plent-miks Alttemel Karışımlarının hazırlanması, Finişerle serilmesi ve sıkıştırılması (Kırılmış ve elenmiş Ocak taşı ile) (Nakli Hariç)
3
YSH.027
Her Türlü Asfaltın Kesilmesi
1
NAK.003
Bitümlü Sıcak Karışım ve Plentmiks Karışımlarının 40-60 Km ye Nakli Lort=50 Km
1
YSH.037
Şantiye dışına kamyonla kazı malz. ve moloz nakli (Döküm bedeli dahil) (Ortalama nakliye mesafesi 40 km)
1
NAK.002
Bitümlü Sıcak Karışım ve Plentmiks Karışımlarının 20-40 Km ye Nakli Lort=30 Km
1
Özel-018
1 Metretül Nx(60×60) Cm Ölçülerinde Tülani Yağmursuyu Izgaralarının Prekast Elemanla Yükseltilmesi (Sfero Izgara İdare Malı)
1
KGM/18.190
Kırmataş, Şose ve Asfalt Sökülmesi
1
YBO:AS.028/2
Kırmataşın Tedariki Makine ile Serilmesi ve Sıkıştırılması (4,75-32 mm aralığında)
1
ÖZEL.001
Yama yapılacak yüzeyin temizlenmesi ve zeminin silindirle sıkıştırılması ve astarının atılması
1
YSH.035
Kırma taş, kum-çakıl, stabilize vb. malzemelerin ocaktan nakli (Ortalama nakliye mesafesi 40 km)
1
YSH.031
Stabilize temin edilerek, makine ile serme ve sıkıştırma yapılması
1
Özel-009
Ø60 Cm İç Çapında İBB Yağmursuyu, İSKİ ve PTT Baca Kapaklarının Prekast Elemanla Yükseltilmesi (Kilitli Menteşeli Sfero Kapak İdare Malı)
1
YSH.003
ø 500 Mm Muflu Beton Kanalizasyon Borularının Döşenmesi (500 Dozlu, Buhar Kürlü, Entegre Contalı, Baş Bağlama ve Sızdırmazlık Bedeli Dahil)
1
ÖZEL.002
Asfalt yüzeylerde soğuk derz oluşan yerlerin yalıtılması
1
YSH.005
ø 800 Mm Muflu Betonarme Kanalizasyon Borularının Döşenmesi (500 Dozlu, Buhar Kürlü, Entegre Contalı, Baş Bağlama ve Sızdırmazlık Bedeli Dahil)
0,5
YSH.032
Beton santralinde üretilen veya satın alınan ve beton pompasıyla basılan, C 16/20 basınç dayanım sınıfında, gri renkte, normal hazır beton dökülmesi (beton nakli dahil)
0,5
YSH.004
ø 600 Mm Muflu Beton Kanalizasyon Borularının Döşenmesi (500 Dozlu, Buhar Kürlü, Entegre Contalı, Baş Bağlama ve Sızdırmazlık Bedeli Dahil)
0,5
YSH.014
Prefabrik Muayene Bacası Gövde Yüksekliği Ayar Bileziği ile Baca Teşkili (500 dozlu, Buhar Kürlü, Entegre Conta Bağlantılı, Conta Bedeli Dahil) ( H:0,15 – 0,60 m değişken, İç Çapı: 1,00 m Et Kalınlığı:0,15 m )
0,5
Özel-011
60×60 Cm Ölçülerinde Yağmursuyu Izgaralarının Prekast Elemanla Yükseltilmesi (Sfero Izgara İdare Malı)
0,5
YSH.026
Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatlarında; Sfero Döküm Izgara yada Baca Kapağı Yapılması ve Yerine Konulması (Sfero Izgara yada Baca Kapağının İş Başına Nakli Dahil)
0,5
NAK.001
Bitümlü Sıcak Karışım ve Plentmiks Karışımlarının 0-20 Km ye Nakli Lort=10 Km
0,5
YSH.002
ø 400 Mm Muflu Beton Kanalizasyon Borularının Döşenmesi (500 Dozlu, Buhar Kürlü, Entegre Contalı, Baş Bağlama ve Sızdırmazlık Bedeli Dahil)
0,5
TOPLAM
39
Söz konusu her bir iş kalemi için; istekli tarafından teklif edilen o iş kalemi tutarının, isteklinin toplam teklif bedeline oranı; aynı iş kalemlerinin yaklaşık maliyetteki bedellerinin toplam yaklaşık maliyete oranının %80- %120 aralığında (%80 ve %120 dahil) kalması durumunda her bir iş kalemi için yukarıdaki tabloda yer alan puanlar verilecektir. İsteklilerin teklifleri %80- %120 aralığı dışında kalıyorsa iş kalemleri için puan alamayacaklardır. İş kalemleri bazında teklif fiyat nitelik puanı, her bir iş kalemi için verilen puanların toplamıdır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Temyize konu Mahkeme kararının, itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan birinci iddia yönünden incelenmesi;
Aktarılan kuralların değerlendirilmesinden, idarelerce tasarlanan ve birden fazla iş kalemini ihtiva eden iş kalemleri (paçal iş kalemi) için bu iş kalemlerinde bulunan analiz girdileri ve miktarlarının gösterildiği analiz formatlarının, ihale dokümanı kapsamında veya aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazı ekinde verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
Bu itibarla, birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihale edilen yapım işlerinde isteklilerin tekliflerini, birim fiyat teklif cetvelinde bulunan iş kalemlerine ilişkin ihale dokümanında idarece yer verilen birim fiyat tariflerini dikkate alarak hazırlayacakları, mevcut ihale dokümanında birim fiyat tariflerinin yer aldığı, basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin tekliflerini mevcut ihale dokümanını esas alarak hazılayabilecekleri, paçal iş kalemi için bu iş kalemlerinde bulunan analiz girdileri ve miktarlarının gösterildiği analiz formatlarına ihale dokümanında yer verilebileceği gibi söz konusu analiz formatlarının aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazı ekinde de isteklilere verilebileceği hususunda idareye takdir yetkisi verildiği dikkate alındığında, paçal pozlara ilişkin analiz formatlarına ihale dokümanında yer verilmemesinde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Temyize konu Mahkeme kararının, itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan ikinci iddia yönünden incelenmesi;
İhale ilanında yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı ve şikâyetlerin, bu tarihlerden başlamak üzere 4734 sayılı Kanun’un 21. maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hâllerde ise on günü aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması gerekmektedir.
Davacı tarafından itirazen şikayete konu edilen ve İdari Şartname’nin 35. maddesinde yer verilen fiyat dışı unsurlara ilişkin düzenlemeye İhale İlanı’nın 5. maddesinde yer verildiği, dolayısıyla söz konusu iddianın ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmaktadır.
Hukuka aykırı olduğu iddia edilen düzenlenmenin ihale ilanında aynı şekilde yer aldığı, davacının aktarılan yasal düzenlemeler gereğince, ihale ilanının yayımlandığı 29/04/2022 tarihinden itibaren 10 günlük süre içersinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerektiği, ancak davacının bu süre geçtikten sonra 23/05/2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından, davacının bu iddiasının 4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereği süre yönünden reddine ilişkin Kurul kararının bu kısmında da hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Bu itibarla, dava konusu Kurul kararının iptaline ilişkin temyize konu İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalı idare ve davalı yanında müdahilin temyiz istemlerinin kabulüne;
2. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesi uyarınca … İdare Mahkemesi’nin .. tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. DAVANIN REDDİNE,
4. Ayrıntısı aşağıda gösterilen …-TL ilk derece yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
5. …-TL temyiz yargılama gideri ile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca …-TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine,
6. Müdahil tarafından yapılan toplam …-TL yargılama giderinin davacıdan alınarak müdahile verilmesine,
7. Temyiz aşamasında yatırılan ve kullanılmayan …-TL yürütmeyi durdurma harcının istemi hâlinde davalı idareye iadesine
8. Posta giderleri avansından artan tutarın taraflara iadesine,
9. Dosyanın anılan Mahkeme’ye gönderilmesine,
10. 2577 sayılı Kanun’un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 13/12/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.