Danıştay 13. Daire Başkanlığı         2013/3556 E.  ,  2019/1419 K.

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2013/3556
Karar No:2019/1419

TEMYİZ EDEN (DAVALI): Kamu İhale Kurumu
VEKİLİ : …

KARŞI TARAF (DAVACI): …
VEKİLİ : …

İSTEMİN KONUSU: … İdare Mahkemesi’nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem:…Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü’nce 13/12/2011 tarihinde yapılan ‘…750 Kişilik Öğrenci Yurdu İnşaatı” ihalesinde, davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatının irat kaydedilmesi işlemine karşı yaptığı itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin Kamu İhale Kurulu’nun (Kurul) … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesi’nce verilen kararda; dava konusu ihaleye, davacı şirket ile … Şti. ortak girişimi tarafından teklif verildiği, pilot ortak olan davacı … Şirketi adına teklif mektubunu imzalayan … hakkında … Ağır Ceza Mahkemesi’nde ihaleye fesat karıştırmak suçundan kamu davası açılmış olması nedeniyle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’un 11. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatın gelir kaydedildiği, davacı şirket tarafından Kamu İhale Kurumu’na yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddi üzerine bakılan davanın açıldığı, 6359 sayılı Kanun’la yapılan düzenleme ile, haklarında kamu davası açılmasına karar verilmesi nedeniyle yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacak durumda olanların, 4734 sayılı Kanun’un 11. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamı dışına çıkartıldığı, geçici teminatın gelir kaydedilmesi işleminin dayanağı kuralda lehe düzenleme yapılması sebebiyle ortaya çıkan yeni hukukî durumun dikkate alınması gerektiği, bu durumda, pilot ortak olan davacı şirket adına teklif mektubunu imzalayan kişi hakkında açılan kamu davası devam ederken, davacı şirket ve ortağının dava konusu ihaleye katılması nedeniyle, ihaleye katılım aşamasında sunulan geçici teminat gelir kaydedilemeyeceğinden, Kurul kararının geçici teminatın gelir kaydedilmesi üzerine yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı, dava konusu Kurul kararının davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olduğuna ilişkin kısmına gelince; haklarında kamu davası açılmış kişilerin Kanun’un 59. maddesinin ikinci fıkrası gereğince ihalelere katılması mümkün olmadığından, Kurul kararının davacıların teklifinin değerlendirme dışı bırakılması üzerine yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığı gerekçesiyle davanın kısmen reddine, dava konusu işlemin kısmen iptaline karar verilmiştir. Bu kararın dava konusu işlemin kısmen iptaline ilişkin kısmı davalı idare tarafından temyiz edilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, 4734 sayılı Kanun’un 11. maddesinde 01/11/2012 tarih ve 6359 sayılı kanunla yapılan değişikliğin ancak yürürlüğe girdiği tarihten sonraki olaylara uygulanabileceği, Kanun’da yapılan değişikliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce hakkında kamu davası açılması nedeniyle teklifi değerlendirme dışı bırakılan ve geçici teminatı irat kaydedilen davacıya uygulanamayacağı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi’nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin reddine,
2. … İdare Mahkemesi’nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının dava konusu işlemin iptaline ilişkin temyize konu kısmında, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisi bulunmadığından anılan Mahkeme kararının dava konusu işlemin kısmen iptaline ilişkin kısmının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. Posta giderleri avansından artan tutarın davalıya iadesine,
5. Dosyanın anılan Mahkeme’ye gönderilmesine,
6. 2577 sayılı Kanun’un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 30/04/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.