Danıştay 13. Daire Başkanlığı         2012/3399 E.  ,  2018/4243 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2012/3399
Karar No:2018/4243

TEMYİZ EDEN (DAVACI): …
VEKİLİ: …
KARŞI TARAF (DAVALI): …
VEKİLİ: …

İSTEMİN KONUSU: … İdare Mahkemesi’nin … sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı tarafından, ”… İnşaatı İşi”nin eksiksiz ve hatasız olarak tamalandığından bahisle, adına iş deneyim (iş yönetme) belgesi düzenlenmesi istemiyle, 02/09/2009 tarihinde davalı idareye yapılan başvurunun zımnen reddi işleminin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesi’nce verilen kararda; … Su ve Kanalizasyon İdaresi (…) tarafından ihale edilen “… İnşaatı” işininin 28/02/2007 tarihinde bitirildiği, sonrasında inşaat sahası içinde bulunan kollektör/logar muayene baca kapağından … isimli çocuğun düşerek hayatını kaybetmesiyle sonuçlanan kaza nedeniyle idarenin zarara uğratıldığı gerekçesiyle yatırılan teminat gelir kaydedilerek sözleşmenin feshedildiği ve işi gerçekleştiren şirketin 2 yıl süre ile ihalelere katılmaktan yasaklandığı, yasaklama işleminin … İdare Mahkemesi’nin … sayılı kararıyla iptal edildiği, kararın temyiz aşamasından geçerek kesinleştiği,
Davacıya, … Genel Müdürlüğü tarafından iş deneyim belgesi verildiği, ancak Kamu İhale Kurulu’nun (Kurul); “… İdare Mahkemesinin …. sayılı kararı ile …. Ltd. Şti. hakkında İçişleri Bakanlığıınca 2 yıl süreyle verilen kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin karar iptal edilmişse de, iptal edilen kararın yasaklama işlemine ilişkin olması nedeniyle bu aşamada sözleşmenin feshine bir etkisinin bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu kapsamda … genel müdürlüğünde adına düzenlenen … firması tarafında inceleme konusu ihalede sunulan 13.08.2007 tarih … sayılı iş denetleme belgesinin, ihalelerde kullanılamayacağı sonucuna varılmıştır… buna bağlı olarak…13.08.2007 tarih … sayılı iş denetleme belgesinin de iptal edilmesi gerekmektedir.” yolundaki 28/01/2007 tarih … sayılı kararı üzerine davacının iş deneyim belgesinin iptal edildiği, anılan Kurul kararının iptali istemiyle … Genel Müdürlüğü tarafından açılan davada … İdare Mahkemesi’nin … sayılı incelenmeksizin ret kararının Danıştay tarafından bozulduğu, Mahkeme tarafından yeni bir karar verilmediği, davacıya verilen iş deneyim belgesinin iptalinin Kamu İhale Kurulu kararına dayandığı, ancak Kamu İhale Kurulu’nun söz konusu kararının iptal edilmesi halinde davacıya iş deneyim belgesi verilmesinin mümkün olduğu, karar tarihi itibariyle halen geçerli olan Kamu İhale Kurulu kararına istinaden davacının talebinin reddedilmesinde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacı tarafından, iş deneyim belgesine konu işin eksiksiz, hatasız ve ayıpsız tamamlanmış olmasına rağmen tarafına iş deneyim belgesinin verilmediği, Mahkeme kararında atıf yapılan yasaklama kararının kesinleşen yargı kararı ile ortadan kalktığı, aynı işe konu iş deneyim belgesi için davacının çalıştığı firma tarafından yapılan başvurunun reddine ilişkin işlemin ise iptal edildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Davalı idare tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … NIN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi’nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 17. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca davacının duruşma istemi yerinde görülmeyerek işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacının şantiye şefi olarak çalıştığı “… İnşaatı” işi 28/02/2007 tarihinde bitirilmiş, sonrasında inşaat sahası içinde bulunan kollektör/logar muayene baca kapağından … isimli çocuk düşerek hayatını kaybetmiştir. Yaşanan kaza sonrasında idarenin zarara uğratıldığı gerekçesiyle yüklenici tarafından yatırılan teminat gelir kaydedilerek sözleşme feshedilmiş ve yüklenici şirket 2 yıl süre ile ihalelere katılmaktan yasaklanmıştır.
Davacıya, davalı idare tarafından daha önce uyuşmazlık konusu işe ilişkin olarak yaptığı başvuru üzerine 13/08/2007 tarih ve … sayılı iş deneyim belgesi düzenlenmiş ancak anılan belge Kamu İhale Kurulu’nun 28/01/2007 tarih … sayılı kararı ile hukuka aykırı bulunduğundan, idare tarafından iptal edilmiştir.
Davacı tarafından, işi gerçekleştiren şirketin yasaklanmasına ilişkin işlemin … İdare Mahkemesi’nin … sayılı kararıyla iptal edilmesi ve kararın temyiz aşamasından geçerek kesinleşmesi üzerine, idareye iş deneyim belgesi verilmesi için tekrar 02/09/2009 tarihinde başvuru yapılmış, yapılan başvuru zımnen reddedilmiştir.
Bunun üzerine dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
İşlem tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47. maddesinin 1. ve 2. fıkralarında; “İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla; yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir.
Yüklenicilere; a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara tek sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, geçici kabulün yapılmış olması durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından, b) Yurtiçinde özel sektöre, yapılacak iş karşılığı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, işi bitirmeleri durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından düzenlenir ve verilir.” kuralına yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
İdare Mahkemesi tarafından dava konusu zimni ret işleminin dayanağı olarak kabul edilen Kamu İhale Kurulu’nun 28/01/2007 tarih … sayılı kararına karşı açılan davanın … İdare Mahkemesi’nin … sayılı kararı ile reddedildiği görülmekle birlikte, anılan kararın temyizi üzerine Dairemizin 15/11/2018 tarih ve E:2013/310, K:2018/3207 sayılı kararıyla “… sözleşmenin feshedilmesi kararının, üstlenilen işin ihale şartları kapsamında yerine getirilmemesinden kaynaklanmadığı, başka bir ifadeyle işin kusurlu olarak icra edildiğine ilişkin davalı idarece herhangi bir tespit yapılmadığı, aksine işin kusursuz yapıldığı tespit edilerek kabulünün uygun bulunduğu, yüklenici bünyesinde şantiye şefi olarak çalışan adına düzenlenen ve davacı şirket tarafından dava konusu ihalede sunulan iş denetleme belgesinin ihalelerde kullanılamayacağı, ihale üzerinde bırakılan davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve adına düzenlenen iş denetleme belgesinin iptal edilmesi gerektiğinden bahisle tespit edilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.” gerekçesiyle bozularak dava konusu Kamu İhale Kurulu kararının iptaline karar verildiği anlaşıldığından, dava konusu işlemin yargısal denetiminin anılan bozma kararı dikkate alınarak yeniden yapılması gerekmektedir.
Bu itibarla, davanın reddi yönündeki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin kabulüne;
2. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesi uyarınca … İdare Mahkemesi’nin … sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın anılan Mahkeme’ye gönderilmesine,
4. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 15 (on beş) gün içerisinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 21/12/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.